案例一：乙公司欠甲公司200萬元，甲公司欠丙公司180萬元，丁公司欠乙公司200萬元�，F(xiàn)乙、丁兩公司達成協(xié)議，由丁公司向甲公司清償乙公司的200萬元債務，乙、丁間債權(quán)債務關(guān)系消滅。該協(xié)議經(jīng)甲公司同意。后甲公司又與丙公司達成協(xié)議，由丁公司向丙公司清償200萬元，甲、丙間的180萬元債權(quán)債務消滅。

　　根據(jù)上述案情，請回答下列問題：?

　　1.乙、丁間協(xié)議的性質(zhì)是什么？該協(xié)議是否生效？?

　　2.甲、丙間協(xié)議的性質(zhì)是什么？丙公司因此獲利20萬元，是否違法？若甲公司未將此事通知丁公司，該協(xié)議是否已生效？?

　　3.若甲公司未將此事通知丁公司，丁公司向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時應如何救濟丙公司？?

　　4.若甲公司已通知丁公司，但丁公司忘記此事，仍向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時應如何救濟丙公司？甲、丁間為何種法律關(guān)系？?

　　5.如果丁公司不能清償債務，丙公司能否要求乙公司承擔連帶責任？

　　【京佳參考答案】

　　1. 乙、丁間協(xié)議有兩種性質(zhì)：一是債務承擔，由丁承擔乙的債務；一是代物清償，丁的原定給付是向乙給付貨幣，現(xiàn)以承擔乙的債務代替，債務承擔生效后，乙、丁間債的關(guān)系消滅。乙、丁間協(xié)議生效。

　　2. 甲、丙間協(xié)議也有兩種性質(zhì)：一是債權(quán)轉(zhuǎn)讓，甲將對丁的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙；一是代物清償，甲的原定給付是給付貨幣，現(xiàn)以給付對丁的債權(quán)代替，該債權(quán)轉(zhuǎn)讓生效，甲、丙間債的關(guān)系消滅。丙公司并不違法。因為法律并無債權(quán)轉(zhuǎn)讓不得謀利的強行性規(guī)定，而且也不應有此規(guī)定；丙在獲利同時，也承擔了丁支付不能的風險。該協(xié)議已經(jīng)生效。債權(quán)轉(zhuǎn)讓只要雙方達成合意即可生效，通知債務人只是對債務人的生效要件。

　　3. 該種清償有效。債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務人，對債務人不生效力，丁公司的債權(quán)人仍是甲公司，該種清償自然有效。此時，甲對丙構(gòu)成不當?shù)美�，丙可請求甲返還該給付。

　　4. 該種清償無效。債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知債務人后，對其發(fā)生效力，因此，丙公司已成為新債權(quán)人，丁公司向甲公司為清償，對丙公司自然無效力。丙公司可請求丁公司為原定之給付。

　　丁公司對甲公司的清償為非債清償，在甲丁間成立不當?shù)美�之債的關(guān)系。

　　5. 丙公司不能要求乙公司承擔責任。因為乙公司只應承擔債權(quán)本身的權(quán)利瑕疵擔保責任，對丁公司的清償能力并不負責。本案中轉(zhuǎn)讓的債權(quán)合法、有效，并無瑕疵可言。

　　案例二：望鄉(xiāng)電池廠是國有企業(yè)，經(jīng)批準進行股份制試點。其試點方案如下：

　　1.以本廠作為獨家發(fā)起人，采用發(fā)起設立方式設立股份公司。

　　2.采用原廠消滅、部分改組方式，即將主要生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)和非主要生產(chǎn)經(jīng)營性資本由新成立的實業(yè)公司管理。

　　3.股份公司中，預計股本總額為5億元，發(fā)起人股東占總股本的80%(含工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價資產(chǎn)占總股本的24%部分)，向社會募集股份，占總股東的20%。

　　4.如果本廠獲得上述股票計劃額度，并經(jīng)有關(guān)審批機關(guān)評審通過可以公開發(fā)行股票，其向社會公眾發(fā)行的股票票面金額將確定為2元人民幣，股份公司發(fā)起人持有的股票票面金額將確定為1元人民幣。根據(jù)企業(yè)設立情況和市盈率，向社會公眾發(fā)行股票價格每股確定為3.4元人民幣。

　　問題：

　　1.望鄉(xiāng)電池廠以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資部分是否合法？為什么？

　　2.對于望鄉(xiāng)電池廠作為獨家發(fā)起人，采用發(fā)起方式設立股份公司是否合法？為什么？

　　3.股份公司擬設置的股份結(jié)構(gòu)中，向社會公眾發(fā)行的股份額比例為20%是否符合法律規(guī)定的公司上市的股份結(jié)構(gòu)條件，為什么？

　　4.股份公司擬發(fā)行的股票因發(fā)起人和其他認購人不同而確定不同的票面金額是否合法？為什么？

　　5.股份公司擬向社會公開發(fā)行股票價格每股確定為3.4元人民幣是否合法？為什么？

　　【京佳參考答案】

　　1. 合法�！豆�司法》第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　2. 不合法。本題考查的股份有限公司的設立方式。《公司法》第78條規(guī)定："股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司。"依照法律的規(guī)定，股份有限公司的設立的方式有二：發(fā)起設立或募集設立，應該說發(fā)起人可以根據(jù)情況自由選擇設立方式，當然無論哪種設立方式都必須符合法律所設定的條件。同時，根據(jù)《公司法》第79條的規(guī)定：設立股份有限公司，應當由二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)由住所。所以獨家發(fā)起不合法。

　　3. 合法。根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，股份有限公司股票上市的條件之一是向社會公眾發(fā)行的股份不得少于公司擬發(fā)行股本總額的15%。

　　4. 不合法�！豆�司法》第126條規(guī)定："股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。"

　　第127條規(guī)定："股份的發(fā)行，實行公開、公平、公正的原則，必須同股同權(quán)，同股同利。同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同。任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額。"這是保證股份公司股份平等的一個條件。

　　5. 合法。這是考查股份的發(fā)行價格與票面金額的關(guān)系�！豆�司法》第128條規(guī)定："股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。"

　　依此，股票的發(fā)行價格可以高于票面金額，但不能低于票面金額。本題中股份票面金額為2元，按照高于票面金額的3.4元發(fā)行，應當是合法的。