2012-07-23 來源:gzhgz.com | 貴州招警好工作
一、單項選擇題(1~30小題,每小題2分,共60分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的,把所選項前的字母填在題后的括號內(nèi))
1.當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或約定不明確,保證人應(yīng)當(dāng)( )。
A.對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任
B.承擔(dān)連帶責(zé)任
C.按過錯承擔(dān)責(zé)任
D.不承擔(dān)保證責(zé)任
2.民事權(quán)利可以分為財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán),這一分類所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是( )。
A.民事權(quán)利的客體所體現(xiàn)的利益
B.民事權(quán)利與權(quán)利人的聯(lián)系
C.民事權(quán)利的效力所及相對人的范周
D.民事權(quán)利的效力特點
3.地面施工致人損害承擔(dān)的責(zé)任原則是( )。
A.過錯推定責(zé)任原則
B.嚴(yán)格責(zé)任原則
C.無過錯責(zé)任原則
D.過錯責(zé)任原則
4.張三有古董花瓶一個。李四甚為喜歡,要求張三轉(zhuǎn)賣給他,張三應(yīng)允。李四因一時缺乏現(xiàn)金,便將三千元現(xiàn)金和三張彩票交給張三。后有一張彩票中獎,獎金為1000元。該1000元應(yīng)歸( )所有。
A.張三所有
B.李四所有
C.李四所有,張三應(yīng)返還不當(dāng)?shù)美?/p>
D.國家所有
5.下列哪一選項屬于所有權(quán)的繼受取得?( )
A.丁在垃圾站中拾得舊電視一臺
B.乙的5萬元存款得利息1000元
C.丙購來鋼材后制成輪椅一輛
D.甲通過遺囑繼承其兄房屋一間
6.下列對他人之物的使用,侵權(quán)的有( )。
A.未經(jīng)許可而用別人的摩托車將犯心臟病的母親送到醫(yī)院
B.為灌溉麥地而經(jīng)過他人的麥地
C.撿到他人物品占為己有,拒不歸還
D.租期已滿而繼續(xù)交房租,房東也未提出異議
7.關(guān)于繼續(xù)履行合同,說法不正確的是( )。
A.繼續(xù)履行合同是一種救濟(jì)方法
B.繼續(xù)履行是對違約方的一種強(qiáng)制措施
C.并不是所有的違約情形都可以繼續(xù)履行
D.繼續(xù)履行后不能要求賠償損失
8.關(guān)于贈與合同的性質(zhì)說法錯誤的是( )。
A.贈與合同是實踐合同
B.贈與合同是單務(wù)合同
C.贈與合同是諾成合同
D.贈與合同是無償合同
9.以下關(guān)于訴訟時效的表述中正確的是( )。
A.訴訟時效屬于事件
B.訴訟時效的法律后果是消滅權(quán)利人的民事實體權(quán)利
C.民事法律關(guān)系的當(dāng)事人可以排除訴訟時效的適用
D.所有的民事法律關(guān)系均應(yīng)適用訴訟時效
10.使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,也不向其支付報酬的制度是( )。
A.合理使用制度
B.強(qiáng)制許可制度
C.法定許可制度
D.申請許可制度
11.個體工商戶是經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記,從事工商業(yè)經(jīng)營的個體勞動者。其特征不包括( )。
A.個體工商戶是個體勞動者
B.個體工商戶業(yè)主須親自經(jīng)營
C.個體工商戶登記自由
D.個體工商戶從事工商經(jīng)營
12.甲與鄰居乙爭吵,對自己的兒子丙說:“給我打!”丁遞給丙一根木棍,丙用此將乙打傷,則說法不正確的是( )。
A.三人構(gòu)成共同侵權(quán)
B.丁是幫助行為
C.三人承擔(dān)連帶責(zé)任
D.甲和丁承擔(dān)適當(dāng)?shù)呢?zé)任,丙承擔(dān)主要責(zé)任
13.甲、乙按份共有一問房屋,出租給丙,現(xiàn)甲欲將自己的份額轉(zhuǎn)讓,下列表述中哪一說法是正確的?( )
A.乙有優(yōu)先購買權(quán),丙沒有優(yōu)先購買權(quán)
B.丙有優(yōu)先購買權(quán),乙沒有優(yōu)先購買權(quán)
C.乙、丙都有優(yōu)先購買權(quán),二人處于平等地位
D.乙、丙都有優(yōu)先購買權(quán),乙的優(yōu)先購買權(quán)優(yōu)先于丙的優(yōu)先購買權(quán)
14.甲和乙結(jié)婚前,甲送給乙一套房子,婚后這套房子由乙的父母居住,但房產(chǎn)證上戶主的名字仍是甲。若兩人離婚,該套房子( )。
A.是甲的個人財產(chǎn)
B.是乙的個人財產(chǎn)
C.由甲和乙共有
D.歸乙的父母所有
15.侵權(quán)行為的特征不包括( )。
A.侵權(quán)行為是違法行為
B.侵權(quán)行為是行為人有意識的行為
C.侵權(quán)行為是違約行為
D.侵權(quán)行為的侵害對象是絕對權(quán)
16.認(rèn)定馳名商標(biāo)不應(yīng)當(dāng)考慮的因素有( )。
A.相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度
B.該商標(biāo)是否注冊
C.該商標(biāo)使用的持續(xù)時間
D.該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄
17.關(guān)于委托監(jiān)護(hù)的說法錯誤的是( )。
A.監(jiān)護(hù)人不能將監(jiān)護(hù)職責(zé)全部委托給他人
B.因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān),但另有約定的除外
C.被監(jiān)護(hù)人侵權(quán),被委托人確有過錯的,負(fù)連帶責(zé)任
D.委托監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)時應(yīng)盡到合理注意義務(wù)
18.下列權(quán)利中,屬于請求權(quán)的是( )。
A.物權(quán)
B.人格權(quán)
C.債權(quán)
D.繼承權(quán)
19.甲乙雙方約定,甲向乙提供蘋果1000斤,其中500斤由甲提供,另外500斤由丙直接將之交付給乙,現(xiàn)因甲、丙交付的蘋果質(zhì)量都不符合約定而引發(fā)訴訟,則( )。
A.乙可直接要求丙承擔(dān)其交付的部分不合格的違約責(zé)任
B.乙可直接要求甲就全部交付不合格承擔(dān)違約責(zé)任
C.甲丙應(yīng)共同承擔(dān)連帶的違約責(zé)任
D.甲丙各按其過錯對乙按份承擔(dān)違約責(zé)任
20.甲在家具店看到一款樣式很新穎的沙發(fā),要價4000元,但未帶夠錢,于是其與家具店老板商定,先付2000元,讓該店給他留下沙發(fā),第二天再來付足余款并取走沙發(fā)。孰料當(dāng)晚家具店發(fā)生盜竊案,該沙發(fā)被盜。本案應(yīng)如何處理?( )
A.應(yīng)由家具店承擔(dān)風(fēng)險,退回甲2000元
B.應(yīng)由雙方分擔(dān)風(fēng)險。
C.應(yīng)由甲承擔(dān)風(fēng)險
D.雙方均不應(yīng)承擔(dān)風(fēng)險
21.下列關(guān)于合同的正確表述為( )。
A.倉儲合同為單務(wù)合同
B.買賣合同為有償合同
C.試用買賣合同為附條件的單務(wù)合同
D.借款合同為雙務(wù)、有償合同
22.甲、乙雙方訂立買賣合同,乙地為履行地,合同對標(biāo)的物的價格約定不明確的應(yīng)如何處理?( )
A.應(yīng)按照合同訂立時,甲地的市場價格履行
B.應(yīng)按照合同訂立時,乙地的市場價格履行
C.應(yīng)按照合同履行時,甲地的市場價格履行
D.應(yīng)按照合同履行時,乙地的市場價格履行
23.下列有關(guān)無因管理的說法正確的是( )。
A.無因管理是事實行為
B.無因管理不是債的發(fā)生根據(jù)之一
C.無因管理的管理人沒有必要費用請求權(quán)
D.無因管理是民事法律行為
24.《繼承法》的基本原則不包括( )。
A.保護(hù)自然人私有財產(chǎn)繼承權(quán)原則
B.繼承權(quán)男女平等原則
C.養(yǎng)老育幼原則
D.繼承權(quán)人人享有原則
25.單純的緘默或不作為在下列哪項的情況下不能作為承諾的意思表示方式?( )
A.社會道德所認(rèn)定
B.法律強(qiáng)制規(guī)定
C.交易習(xí)慣表明
D.當(dāng)事人雙方事先明確同意
26.要約不失效的情形為( )。
A.受要約人拒絕要約的通知到達(dá)要約人
B.承諾期限屆滿,受要約人沒有向要約人作出承諾
C.要約撤回或撤銷
D.受要約人對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更
27.以下事由中能夠中斷訴訟時效的是( )。
A.權(quán)利人申請調(diào)解但沒有達(dá)成調(diào)解協(xié)議
B.人民法院對權(quán)利人的起訴予以駁回
C.權(quán)利人起訴后自動撤回
D.人民法院對權(quán)利人的起訴不予受理
28.下列關(guān)于抵押物拍賣所得價金的清償順序,說法正確的是( )。
A.實現(xiàn)抵押權(quán)的費用;主債權(quán)的利息;主債權(quán)
B.實現(xiàn)抵押權(quán)的費用;主債權(quán);主債權(quán)的利息
C.主債權(quán)的利息;實現(xiàn)抵押權(quán)的費用;主債權(quán)
D.主債權(quán);主債權(quán)的利息;實現(xiàn)抵押權(quán)的費用
29.以下關(guān)于各類民事法律行為之間關(guān)系的表述中正確的是( )。
A.實踐性民事法律行為都是要式民事法律行為
B.單務(wù)民事法律行為都是單方民事法律行為
C.有償民事法律行為都是雙務(wù)民事法律行為
D.雙方民事法律行為都是雙務(wù)民事法律行為
30.按《合同法》的規(guī)定無效合同的情形不包括( )。
A.損害社會公共利益的合同
B.惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的合同
C.一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同
D.以合法形式掩蓋非法目的合同
二、判斷題(31~40小題,每小題2分,共20分。判斷下列各題的正誤,正確的劃“√”,錯誤的劃“×”)
31.中國法學(xué)會是一種社團(tuán)法人。( )
32.人身權(quán)都沒有直接的財產(chǎn)價值,不直接體現(xiàn)民事權(quán)利主體的財產(chǎn)利益。( )
33.機(jī)動車物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,必須進(jìn)行登記。( )
34.身體權(quán)主要以保護(hù)人的肢體、器官、組織的完整性為目標(biāo)。( )
35.對于城市土地使用權(quán)的權(quán)屬糾紛,原則上先由政府有關(guān)部門處理,但未經(jīng)處理的,法院也可以受理。( )
36.民事責(zé)任的責(zé)任形式均可適用于侵權(quán)責(zé)任。( )
37.不當(dāng)?shù)美某闪⒁校阂环饺〉秘敭a(chǎn)利益;一方受有損失;取得利益與所受損失間有因果關(guān)系。( )
38.為第三人利益訂立的合同,原則上只能使第三人獲得利益,不能使第三人承擔(dān)義務(wù)。( )
39.宣告失蹤是宣告死亡的必經(jīng)程序。( )
40.繼承法上的遺囑,是指自然人生前按照法律規(guī)定處分自己的財產(chǎn)及安排與財產(chǎn)相關(guān)的事務(wù),并于死后發(fā)生法律效力的雙方民事法律行為。( )
三、簡答題(41~43小題,每小題8分,共24分)
41.簡述法人終止的原因。
42.簡述違約責(zé)任的概念和構(gòu)成要件。
43.簡述締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別。
四、論述題(44小題,16分)
44.試論無因管理。
五、案例分析題(45~46小題,每小題15分,共30分)
45.十一期間,劉某外出旅游在一旅館住宿,夜晚在房間休息時,天花板上的吊扇突然掉落,正好砸到劉某身上,致使劉某身上多處受傷,為此,劉某花去醫(yī)療費1000元。于是,劉某要求旅館賠償損失,但旅館老板不同意,理由是吊扇屬于市風(fēng)扇公司安裝的,旅館本身沒有過錯。劉某只得又去找市風(fēng)扇公司,但該公司認(rèn)為,吊扇脫落是由于吊扇常年使用超過使用壽命造成的,公司不承擔(dān)責(zé)任。劉某于是訴至法院。
問題:(1)分析本案的歸責(zé)原則及法律依據(jù)?
。2)分析本案中各方的責(zé)任?
46.甲商場與乙農(nóng)貿(mào)公司簽訂了一份。蘋果買賣合同。合同約定,甲商場向乙農(nóng)貿(mào)公司購買2000斤蘋果,每斤價格3元,共計6000元,合同生效后一個月內(nèi)交付,交付地點為甲商場所在地。不料,在運輸過程中遇泥石流暴發(fā),大部分蘋果無法再銷售,損失達(dá)5000元。
問題:(1)蘋果受損造成的損失應(yīng)由誰承擔(dān)?(2)若由于甲商場原因?qū)е卵悠诮桓抖庥瞿嗍鞯,此損失風(fēng)險應(yīng)由誰承擔(dān)?
參考答案
一、單項選擇題
1.A[解析]本題考查保證范圍,應(yīng)當(dāng)熟記相關(guān)法條。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的,保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
2.A[解析]依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn),民事權(quán)利可以分為不同類型:(1)財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)。這是依民事權(quán)利的客體所體現(xiàn)的利益為標(biāo)準(zhǔn)而作的劃分;(2)支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。這是依民事權(quán)利的效力特點為標(biāo)準(zhǔn)而作的劃分;(3)絕對權(quán)與相對權(quán)。這是依民事權(quán)利的效力所及相對人的范圍為標(biāo)準(zhǔn)而作的劃分;(4)主權(quán)利與從權(quán)利、原權(quán)利與救濟(jì)權(quán)。這是在相互關(guān)聯(lián)的民事權(quán)利中,依各權(quán)利的地位劃分的;(5)專屬權(quán)與非專屬權(quán)。這是按民事權(quán)利與權(quán)利人的聯(lián)系而劃分的;(6)既得權(quán)與期待權(quán)。這是按權(quán)利是否現(xiàn)實取得劃分的。
3.A[解析]解題前首先要知道民法中的歸責(zé)原則有哪些,然后對照入座,分析題目中的情形是屬于何種歸責(zé)原則。本題相對簡單。在特殊侵權(quán)領(lǐng)域,只有建筑物和地面施工致人損害這兩種特殊侵權(quán)形式適用過錯推定責(zé)任,其余一般都要適用無過錯責(zé)任。故A項是正確答案。
4.A[解析]本題考查所有權(quán),有較大難度。解題時,直接對題目中的關(guān)鍵點彩票進(jìn)行分析,運用動產(chǎn)以交付為轉(zhuǎn)移所有權(quán)的理論,可以得出彩票的所有權(quán)人為張三,而獎金為孳息,也應(yīng)歸張三。考生做題時,應(yīng)注意所學(xué)理論的運用。此題考查所有權(quán)的取得。張三從李四處獲得彩票的所有權(quán),李四就不再享有所有權(quán)。法律規(guī)定,彩票所中獎金屬于法定孳息,財產(chǎn)在交付后產(chǎn)生的孳息歸新所有人,李四已不是所有人,當(dāng)然不享有所有權(quán),故獎金應(yīng)歸新所有人張三所有。本題中不存在共有關(guān)系或重大誤解,張三取得獎金有法律根據(jù),也不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>
5.D[解析]本題考查所有權(quán)的繼受取得,所有權(quán)的取得方式包括原始取得和繼受取得。考生可以比較二者的不同,直接得出答案,或應(yīng)用排除法。所有權(quán)的取得方式可以分為原始取得和繼受取得,如果是基于原所有權(quán)人的意志而取得稱為繼受取得,繼受取得通常包括買賣、贈與、互易、遺囑繼承、遺贈、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議等。如果不是基于原所有權(quán)人的意志而是基于法律的規(guī)定取得則屬于原始取得,通常包括法定繼承、孳息、事實行為、先占、國有化、罰款、沒收、稅收、勞動所得等。本題B選項屬于孳息取得。C選項屬于事實行為。A選項屬于先占。故D正確。
6.C[解析]本題考查侵權(quán)的情形,比較簡單,注意法律規(guī)定的合法行為即可。A選項屬于緊急避險情形而具有合法性;B選項中,是相鄰權(quán)而具有合法性;D選項是合法的續(xù)租行為,不是侵權(quán)行為。只有C選項構(gòu)成侵權(quán)行為。
7.D[解析]本題考查繼續(xù)履行相關(guān)知識點。繼續(xù)履行也稱強(qiáng)制實際履行,是指違約方根據(jù)對方當(dāng)事人的請求繼續(xù)履行合同規(guī)定的義務(wù)的違約責(zé)任形式。其特征為:(1)繼續(xù)履行是一種獨立的違約責(zé)任形式,不同于一般意義上的合同履行。具體表現(xiàn)在:繼續(xù)履行以違約為前提;繼續(xù)履行體現(xiàn)了法的強(qiáng)制;繼續(xù)履行不依附于其他責(zé)任形式。(2)繼續(xù)履行的內(nèi)容表現(xiàn)為按合同約定的標(biāo)的物履行義務(wù),這一點與一般履行并無不同。(3)繼續(xù)履行以對方當(dāng)事人(守約方)請求為條件,法院不得強(qiáng)制施行,也就是當(dāng)事人一方違約后,另一方可以采取的救濟(jì)方法。繼續(xù)履行由合同的目的決定,它與違約金責(zé)任、賠償損失責(zé)任等可以并存。
8.A[解析]本題考查贈與合同的性質(zhì)。直接記憶相關(guān)知識點。贈與合同是實踐合同還是諾成合同,各國立法規(guī)定不一。我國《合同法》規(guī)定贈與合同為諾成合同,自當(dāng)事人意思表示一致時起成立。
9.A[解析]本題考查訴訟時效的相關(guān)規(guī)定,應(yīng)該說訴訟時效的考查是整個民法考查的重點,應(yīng)重點理解和把握。訴訟時效屬于民法中的事件,民事法律關(guān)系的當(dāng)事人不能排除訴訟時效的適用,因為它具有法律強(qiáng)制性。訴訟時效的法律后果是消滅權(quán)利人的勝訴權(quán),但并不消滅民事實體權(quán)利。當(dāng)事人仍然可以起訴。法律規(guī)定,未授權(quán)給公民、法人經(jīng)營、管理的國家財產(chǎn)受到侵害的,不受訴訟時效期間的限制。此外,在人身關(guān)系范圍內(nèi),對各種人身權(quán)的法律保護(hù)也不受訴訟時效限制。因此BCD都是錯誤的,只有A是正確答案。
10.A[解析]本題考查著作權(quán)的合理使用制度,本題考查的相對比較簡單,考生應(yīng)注意熟練記憶該制度規(guī)定的各種情形。著作權(quán)的合理使用制度是指使用亭有著作權(quán)的作品,可以不經(jīng)過著作權(quán)人許可、不向其支付報酬的制度。
11.C[解析]本題考查個體工商戶的特征,個體工商戶是一種特有的民事主體,有其自身特點,考生應(yīng)注意和自然人、合伙人、法人相比較。個體工商戶的特點包括:個體工商戶是個體勞動者;個體工商戶業(yè)主須親自經(jīng)營;個體工商戶須依法登記;個體工商戶從事工商經(jīng)營。
12.D[解析]本題考查共同侵權(quán),首先明確有哪些當(dāng)事人,他們在侵權(quán)過程中各起了什么作用,然后分析各自過錯大小,確定責(zé)任。三人構(gòu)成共同侵權(quán),根據(jù)《民通意見》第148條的規(guī)定,教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的人,為共同侵權(quán)人,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶民事責(zé)任。教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權(quán)行為的人,為侵權(quán)人,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的人,為共同侵權(quán)人,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要民事責(zé)任。甲是教唆,丁是幫助,但是不影響他們承擔(dān)連帶責(zé)任。
13.D[解析]本題考查優(yōu)先購買權(quán),有一定的難度。分析題目我們可以得出有兩個優(yōu)先購買權(quán),如何處理呢?千萬不要忘記物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的原理。
。1)根據(jù)《民法通則》第78條的規(guī)定,按份共有人在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán);根據(jù)《合同法》第230條的規(guī)定,出租人出賣租賃房屋的,應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人,承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。
。2)共有人的優(yōu)先購買權(quán)是基于物權(quán);承租人的優(yōu)先購買權(quán)是基于債權(quán),物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)。所以,乙的優(yōu)先購買權(quán)優(yōu)先于丙的優(yōu)先購買權(quán)。應(yīng)當(dāng)掌握物權(quán)優(yōu)于債權(quán)的原理。
14.A[解析]本題考查不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,掌握登記這一關(guān)鍵環(huán)節(jié)就可解答此題。我國不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移采用登記主義,未經(jīng)登記不轉(zhuǎn)移房屋的所有權(quán)。
15.C[解析]本題考查侵權(quán)行為的特征。侵權(quán)行為與違約行為雖然都是民事違法行為,但亦存在顯著區(qū)別:其一,侵權(quán)行為違反的是法定義務(wù),違約行為違反的是合同中的約定義務(wù);其二,侵權(quán)行為侵犯的是絕對權(quán),違約行為侵犯的是相對權(quán)即債權(quán);其三,侵權(quán)行為的法律責(zé)任包括財產(chǎn)責(zé)任和非財產(chǎn)責(zé)任,違約行為的法律責(zé)任僅限于財產(chǎn)責(zé)任。
16.B[解析]馳名商標(biāo)的認(rèn)定在《商標(biāo)法》中有規(guī)定,要求考生掌握!渡虡(biāo)法》第14條規(guī)定:“認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素:(一)相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度;(二)該商標(biāo)使用的持續(xù)時間;(三)該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍;(四)該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄;(五)該商標(biāo)馳名的其他因素。”
17.A[解析]本題考查委托監(jiān)護(hù)知識點。解答委托監(jiān)護(hù)的題目一般適用《民通意見》第22條,掌握了這一條可以解答本題目!睹裢ㄒ庖姟返22條規(guī)定:“監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān),但另有約定的除外;被委托人確有過錯的,負(fù)連帶責(zé)任。”
18.C[解析]本題考查的知識點是請求權(quán)的范圍。民法中的請求權(quán)是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。物權(quán)、人格權(quán)、繼承權(quán)都屬于支配權(quán),債權(quán)是最典型的請求權(quán)。故答案為C項。
19.B[解析]本題考查第三人履行問題,只要記住合同的相對性即可解答此題。《合同法》第65條規(guī)定:“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行的,第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”債的代為履行與債務(wù)承擔(dān)不同,債的代為履行中,債務(wù)人并沒有退出債的關(guān)系,故應(yīng)承擔(dān)第三人代為履行不合格的責(zé)任。因此,本題選項為B。
20.A[解析]本題考查合同風(fēng)險承擔(dān)。對這類問題,應(yīng)該首先分析雙方是否有約定,沒有的一般以交付為分界線。根據(jù)《合同法》第142條的規(guī)定,標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險,在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān),交付之后由買受人承擔(dān),但法律另有規(guī)定的或者當(dāng)事人另有約定的除外。
21.B[解析]本題考查各種合同的性質(zhì),有一定難度?梢杂门懦ǎ瑧(yīng)該選擇最有把握的選項。倉儲合同為雙務(wù)合同,試用買賣合同為附條件的雙務(wù)合同,原則上說借款合同為雙務(wù)、有償合同。但有例外,即自然人之間的借款合同既可有償,也可無償,一般為單務(wù)合同。
22.B[解析]本題考查買賣合同價格約定不明確的處理。類似的題目還有履行地點不明確等,一般應(yīng)該首先看雙方是否有約定,如果沒有約定且按照交易習(xí)慣也無法解決,則適用《合同法》的特別規(guī)定。這些規(guī)定考生一定要掌握,屬于重點。價款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的,按照規(guī)定履行。
23.A[解析]本題考查無因管理的相關(guān)規(guī)定。明確無因管理的概念和特征是解題的關(guān)鍵。無因管理,是指沒有法律規(guī)定或者約定的義務(wù)而為他人管理事務(wù)。無因管理行為是事實行為,是債的發(fā)生根據(jù)之一,不是民事法律行為。雖然管理人有管理他人事務(wù)的意思,但這種意思不同于法律行為中的意思表示,它無須表示手外為他人知曉,且不包含效果意思,無因管理的效力由法律直接規(guī)定,不以當(dāng)事人的效果意思為必要。無因管理人既享有必要費用請求權(quán),又負(fù)有為他人意思進(jìn)行管理之義務(wù)。
24.D[解析]直接記憶相關(guān)知識點。繼承法的基本原則包括保護(hù)自然人私有財產(chǎn)繼承權(quán)原則、繼承權(quán)男女平等原則、權(quán)利義務(wù)相一致原則、養(yǎng)老育幼原則、互諒互讓、協(xié)商處理遺產(chǎn)的原則。
25.A[解析]直接記憶相關(guān)知識點。單純的緘默或不作為一般不能作為承諾的意思表示方式,除非法律強(qiáng)制規(guī)定、交易習(xí)慣表明或者當(dāng)事人雙方事先明確同意。
26.D[解析]本題考查要約的失效情形。熟記法條可以輕松解答。要約的失效,即要約喪失法律效力。依照《合同法》第20條的規(guī)定,要約失效的事由有以下幾種:(1)受要約人拒絕要約。(2)要約人撤銷要約。(3)承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾。(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
27.A[解析]根據(jù)我國法律的規(guī)定,申請調(diào)解屬于起訴的范疇,經(jīng)調(diào)解達(dá)不成協(xié)議的,訴訟時效期間即重新起算。但是,對權(quán)利人的起訴,人民法院不予受理或予以駁回,以及權(quán)利人起訴后自動撤回的,均不中斷訴訟時效。
28.A[解析]直接記憶相關(guān)知識點。在實現(xiàn)抵押權(quán)時,抵押物折價或者拍賣、變賣所得的價款,當(dāng)事人沒有約定的按照實現(xiàn)抵押權(quán)的費用、主債權(quán)的利息、主債權(quán)順序清償。
29.C[解析]本題有一定難度,各選項中的概念較多,且容易混淆,要求考生注意平時多總結(jié)。雙方法律行為既可以是雙務(wù)法律行為,也可以是單務(wù)法律行為;單務(wù)法律行為一般都是雙方法律行為;實踐性法律行為與要式法律行為之間沒有關(guān)聯(lián);因此ABD都是錯誤的,只有C是正確答案。
30.C[解析]考生應(yīng)注意無效合同的情形與無效民事法律行為并不是完全相同的,應(yīng)予以比較!逗贤ā返52條規(guī)定:“有下列情形之一的,合同無效:(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”
二、判斷題
31.√[解析]社團(tuán)法人是以人的組合為成立基礎(chǔ)的法人。中國法學(xué)會是一種社團(tuán)法人。
32.√[解析]人身權(quán)都沒有直接的財產(chǎn)價值,不直接體現(xiàn)民事權(quán)利主體的財產(chǎn)利益,不能用金錢進(jìn)行衡量,也不能像財產(chǎn)一樣進(jìn)行物的耗費、轉(zhuǎn)讓、許可使用。人身權(quán)雖然沒有直接的財產(chǎn)內(nèi)容,但又與財產(chǎn)權(quán)緊密相關(guān),往往是取得財產(chǎn)權(quán)利,發(fā)生財產(chǎn)關(guān)系的前提和基礎(chǔ)。
33.×[解析]根據(jù)《物權(quán)法》第24條的規(guī)定,航空器和機(jī)動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。
34.×[解析]健康權(quán)主要以保護(hù)人的肢體、器官、組織的完整性為目標(biāo)。
35.×[解析]因土地等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)發(fā)生權(quán)屬爭議的,應(yīng)當(dāng)由有關(guān)行政部門處理。對行政處理不服的,當(dāng)事人可以依據(jù)有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定,向人民法院提起訴訟。
36.×[解析]民事責(zé)任的責(zé)任形式有10種,除了支付違約金與修理、重作、更換適用于違約責(zé)任外,其他方式均可適用于侵權(quán)責(zé)任。
37.×[解析]不當(dāng)?shù)美某闪⒁包括沒有法律上的根據(jù)。
38.√[解析]為第三人利益訂立合同,原則上只能為其設(shè)定權(quán)利,而不能設(shè)定義務(wù)。
39.×[解析]由于宣告失蹤與宣告死亡的制度目的不同,因此二者之間沒有任何必然的聯(lián)系,宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。
40.×[解析]繼承法上的遺囑,是指自然人生前按照法律規(guī)定處分自己的財產(chǎn)及安排與財產(chǎn)相關(guān)的事務(wù),并于死后發(fā)生法律效力的單方民事法律行為。
三、簡答題
41.[參考答案]法人的終止也稱法人的消滅,即法人喪失民事主體資格,不再具有民事權(quán)利能。力和民事行為能力的狀態(tài)。法人終止的原因主要包括:(1)依法被撤銷;(2)自行解散;(3)依法宣告破產(chǎn);(4)其他原因。
42.[參考答案]違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行合同時,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約責(zé)任的構(gòu)成要件包括:(1)要有違約行為,即當(dāng)事人沒有依約履行其合同義務(wù);(2)違約造成了損失,但僅限于財產(chǎn)損失,不包括精神損失;(3)違約行為與損害后果存在因果關(guān)系;(4)具有過錯。違約責(zé)任一般實行過錯責(zé)任原則,但其特殊性在于,我國實行過錯推定原則。
43.[參考答案]締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人一方因在締約期間具有過失而導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤銷,而對他方所受的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行合同時,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的區(qū)別在于:首先,責(zé)任的性質(zhì)不同。違約責(zé)任是當(dāng)事人違反有效合同產(chǎn)生的責(zé)任,而締約過失責(zé)任產(chǎn)生的宗旨是為了解決在沒有合同法律關(guān)系的情況下因一方的過失而造成另一方信賴?yán)鎿p失的問題。其次,違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定責(zé)任形式,而締約過失責(zé)任是一種法定責(zé)任,不能由當(dāng)事人約定責(zé)任形式。第三,賠償范圍不同,違約責(zé)任要求賠償期待利益的損失,而締約過失責(zé)任賠償?shù)氖切刨嚴(yán)娴膿p失。第四,我國法律沒有規(guī)定締約過失責(zé)任的免責(zé)事由,但對違約責(zé)任的免責(zé)事由卻有明確的規(guī)定。
四、論述題
44.[參考答案]無因管理是指當(dāng)事人沒有法定的或者約定的義務(wù),為避免他人利益受到損害而進(jìn)行管理或者服務(wù)的行為。在無因管理中,管理他人事務(wù)的人稱為管理人,被他人管理事務(wù)的人稱為本人。通常管理人是債權(quán)人,本人是債務(wù)人。
無因管理的法律特征有以下幾點:
。1)無因管理的主體包括管理人與本人,區(qū)別于其他一般民事主體。一般民事主體必須具有一定的民事行為能力,而無因管理的主體則無此限制,只要能從事一定的事實行為即可。任何自然人、法人及其他組織都可成為無因管理的民事主體,即只要具有民事權(quán)利能力的主體均可成為無因管理的主體。
(2)無因管理是一種事實行為。無因管理為一種法律事實,是產(chǎn)生無因管理之債的法律上的原因,基于無因管理產(chǎn)生的無因管理之債是法定之債,此債的關(guān)系的內(nèi)容是由法律直接規(guī)定的,而非當(dāng)事人約定的。無因管理屬于法律事實中與人的意志有關(guān)的人的行為事實,無因管理事實的構(gòu)成以事務(wù)管理的承擔(dān)為準(zhǔn)。無因管理屬于事實行為,但無因所管理的事務(wù),可以是法律行為,也可以是事實行為。
(3)管理人沒有法定義務(wù)或約定義務(wù)。在無因管理中,管理人對于本人須無法律上的義務(wù),既沒有法定的義務(wù),也沒有約定的義務(wù)。管理人依約對于本人負(fù)有義務(wù)時不能成立無因管理。管理人對于本人依法負(fù)有義務(wù)時也不能成立無因管理。這是無因管理的最基本特征。
。4)管理人為他人管理事務(wù)。管理人在進(jìn)行管理時,其管理的對象是他人的事務(wù),目的是為避免他人利益遭受損失。
(5)補(bǔ)償性。管理人對本人的請求權(quán)僅限于必要的管理費用支出的補(bǔ)償,而沒有報酬請求權(quán)。
管理人的義務(wù)包括以下幾點:管理義務(wù)。在無因管理開始前,管理人對于他人的事務(wù)固然沒有管理的義務(wù);但一旦開始管理,則管理人在本人、其繼承人或代管人接管以前都負(fù)有繼續(xù)管理的義務(wù)。尊重本人意思和維護(hù)本人利益的義務(wù)。管理人應(yīng)將管理情況及時報告本人,按本人意思辦理。權(quán)益轉(zhuǎn)移義務(wù)。管理人因管理事務(wù)所取得的財產(chǎn)及其他權(quán)益應(yīng)轉(zhuǎn)移給本人。本人的義務(wù)包括:償還管理人因管理事務(wù)而支出的合理費用;清償管理人因管理事務(wù)負(fù)擔(dān)的債務(wù);賠償管理人因管理事務(wù)所受的損失。
五、案例分析題
45.[參考答案]綜合分析型知識點考核
本題考查特殊侵權(quán)問題,首先明確是何種特殊侵權(quán)情形,在此基礎(chǔ)上判斷適用該種特殊侵權(quán)的歸責(zé)原則,然后運用相關(guān)的法律規(guī)定解答責(zé)任的承擔(dān)問題。
。1)本案中的歸責(zé)原則應(yīng)是過錯推定責(zé)任原則。過錯推定責(zé)任,是指一旦行為人的行為致人損害就推定其主觀上有過錯,除非其能證明自己沒有過錯,否則應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任!睹穹ㄍ▌t》第126條規(guī)定:“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的,它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任,但能夠證明自己沒有過錯的除外。”
。2)本案中,旅館作為吊扇的所有人和管理人,對于吊扇脫落致人損害應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任。如果能夠證明這一損害結(jié)果是由吊扇公司造成的,舉證責(zé)任在于旅館方。即使在這種情況下,也應(yīng)由旅館首先負(fù)責(zé)賠償,然后再向真正過錯方——吊扇公司追償。如果旅館不能證明自己無過錯,則推定其有過錯,并承擔(dān)劉某的損害賠償責(zé)任。
46.[參考答案]綜合分析型知識點考核
本題考查合同標(biāo)的物的風(fēng)險承擔(dān)問題。第一步:看雙方是否有約定。第二步:沒有約定看動產(chǎn)何時交付。第三步:以交付為界限劃分風(fēng)險。第四步:看是否有法律規(guī)定的特殊事由。
。1)由乙農(nóng)貿(mào)公司承擔(dān)。《合同法》第142條規(guī)定:“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險,在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān),交付之后由買受人承擔(dān),但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”本案中,蘋果的滅失是在乙農(nóng)貿(mào)公司交付之前發(fā)生的,因此,此風(fēng)險應(yīng)由乙農(nóng)貿(mào)公司承擔(dān)。
。2)應(yīng)由甲商場承擔(dān)!逗贤ā返143條規(guī)定:“因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的,買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定交付之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。”本案中,若因甲商場的原因?qū)е卵悠诮桓抖庥瞿嗍鳎孙L(fēng)險自然應(yīng)由甲商場承擔(dān)。
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