一、單項(xiàng)選擇題（1～30小題，每小題2分，共60分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的，把所選項(xiàng)前的字母填在題后的括號(hào)內(nèi)），

　　1.在合伙經(jīng)營(yíng)過(guò)程中增加合伙人，書(shū)面協(xié)議有約定的按照協(xié)議辦理；書(shū)面協(xié)議未約定的，須經(jīng)（ ）。

　　A.三分之二以上多數(shù)合伙人同意

　　B.過(guò)半數(shù)合伙人同意

　　C.全體合伙人同意

　　D.執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人同意

　　2.當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定時(shí)，下列哪種說(shuō)法正確？（ ）

　　A.債權(quán)人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)違約責(zé)任

　　B.債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任

　　C.債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)違約責(zé)任

　　D.第三人無(wú)權(quán)要求任何一方當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任

　　3.趙某有事出國(guó)，走前把自己的一輛汽車(chē)交同事梁某保管，并約定保管期限為一年。雙方對(duì)保管費(fèi)未作約定，則（ ）。

　　A.梁某可無(wú)償使用以作補(bǔ)償

　　B.可參照訂立合同時(shí)當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)格確定

　　C.可以梁某許可他人使用所得為補(bǔ)償

　　D.可由雙方補(bǔ)充約定，未能達(dá)成協(xié)議的，視為無(wú)償保管

　　4.美國(guó)人劉易斯發(fā)明一項(xiàng)專(zhuān)利，向我國(guó)專(zhuān)利局申請(qǐng)專(zhuān)利。其應(yīng)當(dāng)委托何種機(jī)構(gòu)代辦專(zhuān)利申請(qǐng)？（ ）

　　A.中華人民共和國(guó)律師

　　B.其本國(guó)的專(zhuān)利機(jī)構(gòu)

　　C.依法設(shè)立的專(zhuān)利代理機(jī)構(gòu)

　　D.國(guó)家指定的會(huì)計(jì)師事務(wù)所

　　5.依據(jù)擔(dān)保法的有關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于主合同和擔(dān)保合同的關(guān)系的表述，正確的是（ ）。

　　A.擔(dān)保合同是主合同的從合同

　　B.擔(dān)保同無(wú)效，主合同必然無(wú)效

　　C.擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效后，擔(dān)保人不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任

　　D.擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效后，債權(quán)人只能向債務(wù)人要求清償

　　6.企業(yè)家李某要送給某貧困縣醫(yī)院一輛價(jià)值20萬(wàn)元的救護(hù)車(chē)，醫(yī)院表示接受。下列表述正確的是（ ）。

　　A.李某在救護(hù)車(chē)交付前可以撤銷(xiāo)贈(zèng)與

　　B.李某以該醫(yī)院已不需要救護(hù)車(chē)為由撤銷(xiāo)贈(zèng)與

　　C.李某以雙方未簽訂書(shū)面合同為由拒絕贈(zèng)與

　　D.李某的經(jīng)濟(jì)狀況嚴(yán)重惡化，需變賣(mài)該救護(hù)車(chē)維持生計(jì)，故可不履行合同

　　7.某雜志社在一篇報(bào)道中披露某高官王某年輕時(shí)的風(fēng)流韻事，致使王某備受歧視。王某因無(wú)法忍受巨大的精神壓力，精神一度崩潰，且身體出現(xiàn)不明癥狀。該報(bào)社的行為（ ）。

　　A.侵害了王某的隱私權(quán)

　　B.不構(gòu)成侵權(quán)

　　C.侵害了王某的生命權(quán)

　　D.侵害了王某的健康權(quán)

　　8.假設(shè)張三教唆并且?guī)椭�李四�?duì)王五實(shí)施了侵權(quán)行為，那么下列錯(cuò)誤的是（ ）。

　　A.如果李四為無(wú)民事行為能力人，則張三獨(dú)自對(duì)王五承擔(dān)民事責(zé)任

　　B.如果李四為完全民事行為能力人，則張三與李四對(duì)王五承擔(dān)共同連帶責(zé)任

　　C.如果李四為限制民事行為能力人，則張三對(duì)王五獨(dú)自承擔(dān)民事責(zé)任

　　D.如果李四為限制民事行為能力人，則張三與李四為共同侵權(quán)人，但張三應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任

 

　　9.在專(zhuān)利申請(qǐng)中，申請(qǐng)人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谕鈬?guó)第一次提出專(zhuān)利申請(qǐng)之日起12個(gè)月內(nèi)，又在中國(guó)就相同主題提出申請(qǐng)的，可以把第一次在外國(guó)提出申請(qǐng)的申請(qǐng)日作為在我國(guó)提出申請(qǐng)的申請(qǐng)日，這樣的權(quán)利稱(chēng)之為（ ）。

　　A.本國(guó)優(yōu)先權(quán)

　　B.外國(guó)優(yōu)先權(quán)

　　C.本國(guó)申請(qǐng)權(quán)

　　D.外國(guó)申請(qǐng)權(quán)

　　10.攝影公司與劉小姐約定，攝影公司為劉小姐免費(fèi)拍寫(xiě)真集，劉小姐允許攝影公司使用其中一張照片作為攝影公司的海報(bào)廣告。后劉小姐發(fā)現(xiàn)自己的照片被用在乙公司的廣告上。經(jīng)查，乙公司是從攝影公司花800元買(mǎi)到該照片的。下列說(shuō)法錯(cuò)誤的是（ ）。

　　A.攝影公司侵害了劉小姐的肖像權(quán)

　　B.攝影公司享有劉小姐照片的版權(quán)

　　C.攝影公司的行為構(gòu)成違約

　　D.乙公司的行為侵害了劉小姐的隱私權(quán)

　　11.承攬合同中，定作人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料費(fèi)等價(jià)款的，在當(dāng)事人未有特別約定的情況下，承攬人對(duì)完成的工作成果享有何種權(quán)利？（ ）

　　A.所有權(quán)

　　B.變賣(mài)權(quán)

　　C.留置權(quán)

　　D.提存權(quán)

　　12.乙買(mǎi)甲一套房屋，已經(jīng)支付部分價(jià)款，雙方約定余款待過(guò)戶(hù)手續(xù)辦理完畢后付清。后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起訴要求甲繼續(xù)履行合同，轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（ ）

　　A.合同尚未生效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價(jià)款

　　B.合同無(wú)效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價(jià)款

　　C.合同有效，甲應(yīng)繼續(xù)履行合同

　　D.合同有效，法院應(yīng)當(dāng)判決解除合同

　　13.下列關(guān)于承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的說(shuō)法表述不正確的是（ ）。

　　A.承包經(jīng)營(yíng)權(quán)是存在于集體所有或國(guó)家所有的土地或森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面的權(quán)利

　　B.農(nóng)民集體所有的土地只能由本集體經(jīng)濟(jì)組織的成員承包經(jīng)營(yíng)

　　C.承包經(jīng)營(yíng)權(quán)是承包使用、收益集體所有或國(guó)家所有的土地或森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面的權(quán)利

　　D.承包經(jīng)營(yíng)權(quán)是有一定期限的權(quán)利

　　14.緊急避險(xiǎn)行為的構(gòu)成要件不包括（ ）。

　　A.必須有正在發(fā)生的危險(xiǎn)，威脅到本人、他人的利益或社會(huì)公共利益

　　B.除了采取緊急避險(xiǎn)的方式外，沒(méi)有其他可以排除危險(xiǎn)的方式

　　C.緊急避險(xiǎn)行為不應(yīng)超過(guò)必要的限度

　　D.符合社會(huì)公德

　　15.以下關(guān)于民事行為能力的表述中正確的是（ ）。

　　A.凡是享有民事權(quán)利能力的自然人均享有民事行為能力

　　B.任何人無(wú)權(quán)限制或剝奪自然人的民事行為能力

　　C.自然人的民事行為能力范圍取決于自然人的主觀意愿

　　D.民事行為能力既包括取得民事權(quán)利的能力，也包括承擔(dān)民事義務(wù)的能力

 

　　16.為維護(hù)國(guó)家、集體或他人合法權(quán)益而使自己受到損害，在侵權(quán)人無(wú)力賠償?shù)那闆r下，如果受害人提出請(qǐng)求的，人民法院可以（ ）。

　　A.責(zé)令受益人給予適當(dāng)補(bǔ)償

　　B.判決國(guó)家給予賠償

　　C.判決受益人給予全部補(bǔ)償

　　D.判決侵權(quán)人的親屬代為賠償

　　17.以下關(guān)于代理的表述中不正確的是（ ）。

　　A.代理行為的法律后果直接歸屬于代理人

　　B.代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)為意思表示

　　C.代理行為是民事行為

　　D.代理人具有獨(dú)立的法律地位

　　18.依據(jù)《民法通則》的規(guī)定，公民被宣告為失蹤人后，可以作為其財(cái)產(chǎn)代管人的有（ ）。

　　A.配偶

　　B.父母

　　C.未成年子女

　　D.關(guān)系密切的其他親屬、朋友

　　19.甲單位接受乙單位委托的研究任務(wù)完成一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造。在雙方事前無(wú)協(xié)議約定的情況下，對(duì)該成果的專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)問(wèn)題應(yīng)該如何確定？（ ）

　　A.專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)屬于甲單位

　　B.專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)屬于乙單位

　　C.專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)屬于甲、乙兩單位共同擁有

　　D.專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)歸兩單位中先提出專(zhuān)利申請(qǐng)者

　　20.一位英國(guó)老板在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)注冊(cè)登記一外商投資企業(yè)法人，下列關(guān)于該法人說(shuō)法正確的是（ ）。

　　A.既是中國(guó)法人，也是外國(guó)法人

　　B.是中國(guó)法人，但既可以適用中國(guó)民法，也可以適用外國(guó)民法

　　C.是中國(guó)法人，在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的活動(dòng)適用中國(guó)民法

　　D.是外國(guó)法人，但適用中國(guó)民法

　　21.對(duì)債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)表述錯(cuò)誤的是（ ）。

　　A.撤銷(xiāo)權(quán)的行使以債權(quán)人的債權(quán)為限

　　B.債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的必要費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)

　　C.債權(quán)人只能請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為

　　D.撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)行使

　　22.王某在公園撿回一只流浪貓，便抱回家飼養(yǎng)，并為其注射了防病疫苗，后來(lái)流浪貓被其原主人李某發(fā)現(xiàn)并要求抱回，則王某（ ）。

　　A.只能要求李某償還其為流浪貓注射疫苗的費(fèi)用

　　B.只能要求李某償還其因飼養(yǎng)流浪貓所花的費(fèi)用

　　C.可以拒絕交還該流浪貓

　　D.可以要求李某償還養(yǎng)護(hù)流浪貓所支付的必要費(fèi)用

　　23.甲乙訂立一頭耕牛買(mǎi)賣(mài)合同。甲交付給乙后不久牛產(chǎn)下一頭小牛，對(duì)于該小牛的歸屬，甲乙發(fā)生了爭(zhēng)議。下列說(shuō)法正確的是（ ）。

　　A.歸乙所有，因?yàn)樵撃概Ｒ呀?jīng)交付給乙

　　B.歸甲乙共同共有

　　C.歸甲所有，因?yàn)榕Ｔ诮桓吨�前已�?jīng)在母牛體內(nèi)

　　D.歸國(guó)家所有

　　24.一農(nóng)民將自己承包的耕地及地上所種的玉米抵押給乙。下列表述正確的是（ ）。

　　A.該抵押合同全部有效

　　B.該抵押合同全部無(wú)效

　　C.該抵押合同中涉及玉米作為抵押物的條款有效

　　D.該抵押合同中涉及的承包地作為抵押物的條款有效

 

　　25.買(mǎi)賣(mài)合同不屬于（ ）。

　　A.有名合同

　　B.實(shí)踐合同

　　C.有償合同

　　D.不要式合同

　　26.某報(bào)社在一篇報(bào)道中披露某女影星甲曾做過(guò)不光彩的事情，致使甲備受歧視。甲因無(wú)法忍受巨大的精神壓力，跳樓自殺未遂，但造成終身殘疾。該報(bào)社的行為（ ）。

　　A.是如實(shí)報(bào)道，不構(gòu)成侵權(quán)

　　B.侵害了甲的隱私權(quán)

　　C.侵害了甲的生命權(quán)

　　D.侵害了甲的健康權(quán)

　　27.依債之標(biāo)的物在債成立時(shí)是否特定，債可分為（ ）。

　　A.單一之債和多數(shù)人之債

　　B.簡(jiǎn)單之債和選擇之債

　　C.主債和從債

　　D.特定之債和種類(lèi)之債

　　28.關(guān)于公信原則，下列說(shuō)法正確的是（ ）。

　　A.其目的在于對(duì)真正權(quán)利人的保護(hù)

　　B.應(yīng)當(dāng)以健全完備的公示制度為前提

　　C.在不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的情況下均應(yīng)適用

　　D.公示的物權(quán)與實(shí)際真實(shí)狀態(tài)的物權(quán)不一致的時(shí)候，無(wú)論相對(duì)人為善意還是惡意都應(yīng)適用

　　29.甲公司向乙公司購(gòu)買(mǎi)一批貨物，交貨期限沒(méi)有明確約定，依合同法規(guī)定（ ）。

　　A.乙公司可以隨時(shí)交貨，甲公司不得拒絕

　　B.乙公司可以隨時(shí)交貨，但應(yīng)給甲公司必要的準(zhǔn)備時(shí)間

　　C.由甲公司決定交貨時(shí)間

　　D.應(yīng)當(dāng)請(qǐng)求法院決定

　　30.法人民事權(quán)利能力的特點(diǎn)是（ ）。

　　A.法人從成立時(shí)起即具有民事權(quán)利能力

　　B.各種類(lèi)型的法人的民事權(quán)利能力具有平等性和一致性

　　C.法人擁有自然人所擁有的一切民事權(quán)利能力

　　D.法院有權(quán)限制法人的民事權(quán)利能力

 

　　二、判斷題（31～40小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的劃“√”，錯(cuò)誤的劃“×”）

　　31.定金的數(shù)額可以由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20％。（ ）

　　32.無(wú)因管理是一種事實(shí)行為，不是民事法律行為。（ ）

　　33.證明商標(biāo)，是指由對(duì)某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以?xún)?nèi)的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。（ ）

　　34.機(jī)關(guān)法人是公益法人。（ ）

　　35.不可抗力既包括自然現(xiàn)象也包括某些社會(huì)現(xiàn)象。（ ）

　　36.國(guó)家參加民事法律關(guān)系時(shí)，與其他民事主體的地位是平等的。（ ）

　　37.中國(guó)公民定居國(guó)外，若其行為是在我國(guó)境內(nèi)所為，則適用我國(guó)法律；若在定居國(guó)所為，可以適用其定居國(guó)法律。（ ）

　　38.財(cái)團(tuán)法人與社團(tuán)法人的區(qū)別在于有無(wú)獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。（ ）

　　39.巴黎公約被認(rèn)為是當(dāng)前世界范圍內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域中涉及面廣、保護(hù)水平高、保護(hù)力度大、制約力強(qiáng)的國(guó)際公約。（ ）

　　40.在我國(guó)，國(guó)有土地使用權(quán)只能通過(guò)劃撥取得。（ ）

　　三、簡(jiǎn)答題（41～43小題，每小題8分，共24分）

　　41.簡(jiǎn)述公平原則在民法中的表現(xiàn)。

　　42.簡(jiǎn)述按份共有的特征。

　　43.簡(jiǎn)述高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的民事責(zé)任的構(gòu)成要件。

　　四、論述題（44小題，16分）

　　44.論一般侵權(quán)行為民事責(zé)任的成立要件。

　　五、案例分析題（45～46小題，每小題15分。共30分）

　　45.2009年1月1日，某甲做生意急需資金，遂向當(dāng)?shù)剞r(nóng)業(yè)銀行申請(qǐng)貸款，農(nóng)業(yè)銀行要求其提供擔(dān)保，某甲即同意以其所有的一套住房作為抵押物。雙方簽訂了借款合同及抵押合同。由于銀行工作人員的疏忽，雙方并未到有關(guān)登記部門(mén)辦理登記手續(xù)。

　�。�1）房屋抵押權(quán)是否已生效？為什么？46.李某在A市是家喻戶(hù)曉的畫(huà)家，某書(shū)畫(huà)收藏中心與李某簽訂了一份委托作品創(chuàng)作合同。

　　合同規(guī)定，李某應(yīng)交給該書(shū)畫(huà)收藏中心五幅自己的新作品，報(bào)酬為5萬(wàn)元。同年，李某將其所畫(huà)作品交付書(shū)畫(huà)收藏中心，并領(lǐng)取報(bào)酬5萬(wàn)元。第二年，該書(shū)畫(huà)收藏中心舉辦一次大規(guī)模的畫(huà)展，將李某的五幅作品全部展出。李某得知后提出異議，認(rèn)為書(shū)畫(huà)收藏中心未經(jīng)他的同意擅自展出他的作品，侵犯了他的著作權(quán)。與此同時(shí)。書(shū)畫(huà)收藏中心又將該五幅畫(huà)連同其他作品結(jié)集出版。

　�。�1）書(shū)畫(huà)收藏中心未經(jīng)李某同意將李某作品展出的行為是否侵犯了李某的權(quán)利？為什么？

　�。�2）書(shū)畫(huà)收藏中心將該五幅畫(huà)連同其他作品結(jié)集出版的行為有無(wú)法律依據(jù)？

參考答案

　　一、單項(xiàng)選擇題

　　1.C[解析]直接記憶相關(guān)知識(shí)點(diǎn)�！睹裢ㄒ庖�(jiàn)》第51條規(guī)定：“在合伙經(jīng)營(yíng)過(guò)程中增加合伙人，書(shū)面協(xié)議有約定的，按照協(xié)議處理；書(shū)面協(xié)議未約定的，須經(jīng)全體合伙人同意；未經(jīng)全體合伙人同意的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙無(wú)效。”

　　2.B[解析]本題考查第三人履行問(wèn)題。可以運(yùn)用合同的相對(duì)性理論應(yīng)對(duì)這一類(lèi)型的問(wèn)題。合同具有相對(duì)性，當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，屬于為第三人利益的合同，合同當(dāng)事人仍然是合同債務(wù)人與債權(quán)人，第三人并不因此成為合同當(dāng)事人，在債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定時(shí)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，第三人不能直接向債務(wù)人要求承擔(dān)違約責(zé)任。

　　3.D[解析]本題考查保管合同中保管費(fèi)用的規(guī)定，解題時(shí)只要判斷出是否為保管合同并識(shí)記相關(guān)規(guī)定，則可以輕松得出結(jié)論。

　　《合同法》第366條規(guī)定：“寄存人應(yīng)當(dāng)按照約定向保管人支付保管費(fèi)。當(dāng)事人對(duì)保管費(fèi)沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，保管是無(wú)償?shù)摹?rdquo;本法372條規(guī)定，保管人不得使用或者許可第三人使用保管物，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　4.C[解析]直接記憶相關(guān)知識(shí)點(diǎn)。《專(zhuān)利法》第19條第1款規(guī)定：“在中國(guó)沒(méi)有經(jīng)常居所或者營(yíng)業(yè)所的外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者外國(guó)其他組織在中國(guó)申請(qǐng)專(zhuān)利和辦理其他專(zhuān)利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的專(zhuān)利代理機(jī)構(gòu)辦理。”

 

　　5.A[解析]本題考查主合同與擔(dān)保合同的關(guān)系，解題時(shí)首先應(yīng)該明確二者之間的理論上的關(guān)系�！稉�(dān)保法》第5條規(guī)定：“擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無(wú)效，擔(dān)保合同無(wú)效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。”因此，選項(xiàng)A是正確的。

　　6.D[解析]本題考查贈(zèng)與合同的知識(shí)點(diǎn)，贈(zèng)與合同一般可以撤銷(xiāo)，但有例外，一定要注意。贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷(xiāo)贈(zèng)與。具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過(guò)公訌的贈(zèng)與合同，不適用前款規(guī)定。對(duì)醫(yī)院的贈(zèng)與是公益事業(yè)性質(zhì)的贈(zèng)與，不得任意撤銷(xiāo)，A錯(cuò)誤。“不需要救護(hù)車(chē)”不是撤銷(xiāo)的法定理由，故選項(xiàng)B錯(cuò)誤。贈(zèng)與合同不是要式合同，故選項(xiàng)C錯(cuò)誤�！逗贤�法》第195條規(guī)定，贈(zèng)與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者家庭生活的，可以不再履行贈(zèng)與義務(wù)。故選定D項(xiàng)。

　　7.A[解析]本題考查人身權(quán)侵權(quán)問(wèn)題，可以逐個(gè)分析被侵權(quán)人所受的損害，解題時(shí)要注意各個(gè)權(quán)利之間的區(qū)別，還要明確侵權(quán)的構(gòu)成要件。隱私權(quán)，是公民以其個(gè)人秘密利益為內(nèi)容的人格權(quán)。未經(jīng)他人同意，擅自公布他人的隱私材料或者以書(shū)面、口頭形式宣揚(yáng)他人隱私，致他人受到損害的，構(gòu)成侵權(quán)。雜志社的行為并沒(méi)有直接針對(duì)王某的身體，不構(gòu)成侵害其生命權(quán)或健康權(quán)。據(jù)此，選項(xiàng)A正確。

　　8.C[解析]本題考查共同侵權(quán)中教唆、幫助不同的人的侵權(quán)性質(zhì)是不同的，責(zé)任也是不同的。要區(qū)分被教唆幫助者的民事行為能力�！睹裢ㄒ庖�(jiàn)》第148條規(guī)定：“教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶民事責(zé)任。教唆、幫助無(wú)民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為的人，為侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。教唆、幫助限制民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要民事責(zé)任。”

　　9.B[解析]本題考查外國(guó)優(yōu)先權(quán)的知識(shí)點(diǎn)，題目較為簡(jiǎn)單，但考生要通過(guò)此題掌握外國(guó)優(yōu)先權(quán)的內(nèi)容。外國(guó)優(yōu)先權(quán)是指申請(qǐng)人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谕鈬?guó)第一次提出專(zhuān)利申請(qǐng)之日起12個(gè)月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計(jì)在外國(guó)第一次提出專(zhuān)利申請(qǐng)之日起6個(gè)月內(nèi)，又在中國(guó)就相同主題提出專(zhuān)利申請(qǐng)的，依照該外國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照相互承。認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。本國(guó)優(yōu)先權(quán)是指申請(qǐng)人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谥袊?guó)第一次提出專(zhuān)利申請(qǐng)之日起12個(gè)月內(nèi)，又向?qū)＠�局就相同主題提出專(zhuān)利申請(qǐng)的，可以享有優(yōu)先權(quán)。

　　10.D[解析]本題考查人身權(quán)和違約的知識(shí)點(diǎn)，有一定難度，解答肖像權(quán)侵權(quán)問(wèn)題應(yīng)該注意的是侵權(quán)的構(gòu)成要件，特別是營(yíng)利。其他權(quán)利的侵權(quán)問(wèn)題也應(yīng)該從構(gòu)成要件入手�！睹穹ㄍ▌t》第100條規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營(yíng)利為目的使用公民的肖像。”攝影公司未經(jīng)劉小姐允許轉(zhuǎn)讓肖像的使用權(quán)是不合法的行為，無(wú)權(quán)處分劉小姐肖像的行為構(gòu)成對(duì)劉。小姐肖像權(quán)的侵害，同時(shí)攝影公司的做法也違反了其與劉小姐之間的約定。因此AC項(xiàng)正確。但該寫(xiě)真照片作為受委托完成的攝影作品，在當(dāng)事人沒(méi)有約定的情況下，其著作權(quán)歸屬于受托人即攝影公司，B項(xiàng)正確；本題中并沒(méi)有明確涉及非法披露私人生活秘密等問(wèn)題，并不存在侵害隱私權(quán)的情況，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　11.C[解析]本題考查留置權(quán)的使用，考生應(yīng)當(dāng)知道《物權(quán)法》對(duì)留置權(quán)的適用范圍做了較為寬限的規(guī)定，不局限于《合同法》規(guī)定的幾種合同�！逗贤�法》第264條規(guī)定：“定作人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料費(fèi)等價(jià)款的，承攬人對(duì)完成的工作成果享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外”。

　　12.C[解析]本題考查合同的成立，應(yīng)該明確合同。一般自成立時(shí)生效，不動(dòng)產(chǎn)的登記只是一個(gè)備案和公示公信的作用，不影響合同的效力，這一點(diǎn)一定要注意。物權(quán)行為和債權(quán)行為要區(qū)別對(duì)待�！段餀�(quán)法》第15條規(guī)定：“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。”可見(jiàn)房屋買(mǎi)賣(mài)合同的成立、有效、生效與是否辦理登記無(wú)關(guān)，因此A、B兩項(xiàng)錯(cuò)誤。《合同法》第110條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行非金錢(qián)債務(wù)或者履行非金錢(qián)債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。”因此C項(xiàng)正確。《合同法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。”本題中，甲主張解除合同缺乏法律依據(jù)，因此D項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　13.B[解析]本題考查承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的相關(guān)知識(shí)點(diǎn)。由于承包經(jīng)營(yíng)權(quán)是一種比較特殊的權(quán)利，所以考生復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)該明確該權(quán)利的主體、轉(zhuǎn)讓的條件等。土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員或者其他單位、個(gè)人依法以家庭承包或者其他方式承包取得的，用于農(nóng)、林、牧、漁等生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的有期限限制的集體土地使用權(quán)。農(nóng)民集體所有的土地由本集體經(jīng)濟(jì)組織的成員承包經(jīng)營(yíng)的，由發(fā)包人與承包人訂立承包合同，約定雙方的權(quán)利和義務(wù)。而農(nóng)民集體所有的土地由本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)的，根據(jù)《土地管理法》第15條第2款的規(guī)定，必須經(jīng)村民會(huì)議2／3以上成員或者2／3以上村民代表的同意，并報(bào)鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準(zhǔn)。

　　14.D[解析]本題考查緊急避險(xiǎn)的構(gòu)成要件。除選項(xiàng)D外，ABC三個(gè)選項(xiàng)均為構(gòu)成要件。

　　15.D[解析]本題考查民事行為能力。屬于對(duì)基本理論的考查，要求考生熟練掌握民事行為能力的相關(guān)理論。民事行為能力是民事主體獨(dú)立實(shí)施民事法律行為的資格。具有民事權(quán)利能力，是自然人獲得參與民事活動(dòng)的資格，但能不能運(yùn)用這一資格，還受自然人的理智、認(rèn)識(shí)能力等主觀條件的制約。民事行為能力既包括取得民事權(quán)利的能力，也包括承擔(dān)民事義務(wù)的能力。自然人的民事行為能力是法律確認(rèn)的，與自然人的主觀意愿無(wú)關(guān)；并不是所有的自然入均享有民事行為能力，只有達(dá)到一定年齡和智力、精神狀態(tài)正常的自然人才能享有。在符合法定條件和程序的情況下，自然人的民事行為能力可以被限制或剝奪。因此，ABC是錯(cuò)誤的，只有D的表述是正確的。

　　16.A[解析]對(duì)于本題，如果考生不能記住相關(guān)法條，運(yùn)用一般民法原理或從一般人的角度分析，也能得出答案，因?yàn)槊穹ㄔ诤艽蟪潭壬锨槔硇暂^強(qiáng)。《民通意見(jiàn)》第142條規(guī)定：“為維護(hù)國(guó)家、集體或者他人合法權(quán)益而使自己受到損害，在侵害人無(wú)力賠償?shù)那闆r下，如果受害人提出請(qǐng)求的，人民法院可以責(zé)令受益人給予適當(dāng)補(bǔ)償。”

 

　　17.A[解析]本題考查代理的相關(guān)知識(shí)點(diǎn)，需逐項(xiàng)判斷。代理行為以意思表示為要素，是一種民事行為。代理人具有獨(dú)立的法律地位，可以在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立地為意思表示，但代理行為的法律后果并不由代理人承擔(dān)，而是直接歸屬于被代理人。因此，A項(xiàng)表述不正確，為正確答案。

　　18.C[解析]根據(jù)《民法通則》第21條的規(guī)定，失蹤人的財(cái)產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。故C項(xiàng)符合題意，失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人應(yīng)當(dāng)是其成年子女，而不是未成年子女。

　　19.A[解析]直接記憶相關(guān)知識(shí)點(diǎn)。《專(zhuān)利法》第8條規(guī)定：“兩個(gè)以上單位或者個(gè)人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個(gè)單位或者個(gè)人接受其他單位或者個(gè)人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個(gè)人；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，申請(qǐng)的單位或者個(gè)人為專(zhuān)利權(quán)人。”本題中專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)屬于甲單位。

　　20.C[解析]本題考查外商投資企業(yè)的有關(guān)問(wèn)題。思考時(shí)應(yīng)該清楚區(qū)分中國(guó)法人資格和外國(guó)法人資格的標(biāo)準(zhǔn)，以及中國(guó)法律的適用條件。在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)，都是中國(guó)的法律主體；凡符合中國(guó)法律關(guān)于法人條件規(guī)定的，依法取得中國(guó)法人資格。一方面，外商投資企業(yè)受中國(guó)法律的保護(hù)；另一方面，外商投資企業(yè)受中國(guó)法律的管轄。

　　21.B[解析]本題考查債權(quán)人的撤銷(xiāo)權(quán)�！逗贤�法》第74條規(guī)定，撤銷(xiāo)權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。本法第75條規(guī)定：“撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。”所以B項(xiàng)表述錯(cuò)誤。

　　22.D[解析]本題考查無(wú)因管理知識(shí)點(diǎn)。通過(guò)閱讀題目，我們應(yīng)該第一步確定本題是一個(gè)無(wú)因管理行為，在這一基礎(chǔ)上分析管理人的相關(guān)權(quán)利。《民法通則》第93條規(guī)定：“沒(méi)有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。”

　　23.A[解析]本題考查孳息的歸屬，在買(mǎi)賣(mài)合同中，一般以交付作為分界線，這與買(mǎi)賣(mài)合同中的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)如出一轍�？忌�可以共同記憶�！逗贤�法》第163條規(guī)定，標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣(mài)人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買(mǎi)受人所有。生下的小牛屬于交付之后的孳息，應(yīng)該歸乙所有。

　　24.C[解析]本題考查可抵押的客體，一般情形下，法律對(duì)抵押無(wú)限制，但由于有些物很特別，或價(jià)值巨大，或抵押后風(fēng)險(xiǎn)較高，易影響社會(huì)穩(wěn)定，所以法律作出特別規(guī)定。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，下述財(cái)產(chǎn)的抵押，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記時(shí)發(fā)生效力：（1）建筑物和其他土地附著物；（2）建設(shè)用地使用權(quán)；（3）以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)；（4）正在建造的建筑物。耕地、宅基地不能抵押。玉米可以抵押且不用登記。

　　25.B[解析]本題考查買(mǎi)賣(mài)合同的性質(zhì)。我們可以通過(guò)分析買(mǎi)賣(mài)合同的定義解答此類(lèi)問(wèn)題。在買(mǎi)賣(mài)合同中，出賣(mài)人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買(mǎi)受人，買(mǎi)受人支付價(jià)款。因此買(mǎi)賣(mài)合同屬于雙務(wù)合同，有償合同。根據(jù)合同法，買(mǎi)賣(mài)合同不需要采用特定形式，因此屬于不要式合同。買(mǎi)賣(mài)合同，雙方當(dāng)事人意思表示一致合同即成立，標(biāo)的物是否交付不影響買(mǎi)賣(mài)合同本身的成立和生效。如果出賣(mài)人沒(méi)有按合同交付標(biāo)的物的，構(gòu)成違約，承擔(dān)違約責(zé)任。因此買(mǎi)賣(mài)合同屬于諾成合同，而非實(shí)踐合同。

　　26.B[解析]本題考查對(duì)人身權(quán)的各種侵害，考生應(yīng)從被侵權(quán)者的損害入手，分析侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。隱私權(quán)，是公民以其個(gè)人秘密利益為內(nèi)容的人格權(quán)。未經(jīng)他人同意，擅自公布他人的隱私材料或者以書(shū)面、口頭形式宣揚(yáng)他人隱私，致他人受到損害的，構(gòu)成侵權(quán)。報(bào)社的行為并沒(méi)有直接針對(duì)甲的身體，因此談不上侵害其生命權(quán)或健康權(quán)。據(jù)此，應(yīng)選選項(xiàng)B。

　　27.D[解析]本題考查債的分類(lèi)，解題時(shí)應(yīng)首先明確分類(lèi)的標(biāo)準(zhǔn)，然后再予以解答。根據(jù)債的標(biāo)的物的不同屬性，債可劃分為特定之債和種類(lèi)之債。以特定物為標(biāo)的的債稱(chēng)為特定之債，以種類(lèi)物為標(biāo)的的債稱(chēng)為種類(lèi)之債。在前者，債發(fā)生時(shí)，其標(biāo)的物即已特定化；在后者，債成立時(shí)其標(biāo)的物尚未特定化，甚至尚不存在，當(dāng)事人僅就其種類(lèi)、數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格或型號(hào)等達(dá)成協(xié)議。

　　28.B[解析]本題考查物權(quán)的公信原則，理解公信原則的內(nèi)容是解答此題關(guān)鍵，同時(shí)，考生在復(fù)習(xí)時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意公示原則與公信原則的比較。物權(quán)的變動(dòng)以登記或交付為公示方法，當(dāng)事人如果信賴(lài)這種公示而為一定的行為（如買(mǎi)賣(mài)、贈(zèng)與等），那么，即使登記或交付所表現(xiàn)的物權(quán)狀態(tài)與真實(shí)的物權(quán)狀態(tài)不相符合，也不影響物權(quán)變動(dòng)的效力。公信原則包括兩方面的內(nèi)容：其一，記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿的人推定為該不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利人，動(dòng)產(chǎn)的占有人推定為該動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利人；除非有相反的證據(jù)證明。這稱(chēng)為“權(quán)利的正確性推定效力”。其二，凡善意信賴(lài)公示的表象而為一定的行為，在法律上應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，保護(hù)的方式就是承認(rèn)發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力。公信原則其目的在于對(duì)善意的交易相對(duì)人而非真正權(quán)利人的保護(hù)，僅適用于因法律行為而進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的情況。

　　29.B[解析]本題考查合同履行期限。解答這類(lèi)題目必須把握合同的本質(zhì)，雙方的合意。所以在沒(méi)有規(guī)定和特別約定的情形下，任何一方都有權(quán)利履行，但是不得損害他方利益。《合同法》第62條規(guī)定，履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

　　30.A[解析]本題考查法人民事權(quán)利能力的特點(diǎn)，首先應(yīng)該明確，法人的民事權(quán)利能力和自然人的民事權(quán)利能力是有區(qū)別的，這是考查的重點(diǎn)�！睹穹ㄍ▌t》第36條第2款規(guī)定：“法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。”各種類(lèi)型法人的民事權(quán)利能力不具有平等性和一致性。法人不能享有一些專(zhuān)屬于自然人的民事權(quán)利能力，法院等任何組織和個(gè)人均無(wú)權(quán)限制法人的民事權(quán)利能力。

　　二、判斷題

　　31.√[解析]約定的定金數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20％。

　　32.√[解析]雖然管理人有管理他人事務(wù)的意思，但這種意思不同于法律行為中的意思表示，它無(wú)須表示于外為他人知曉，且不包含效果意思，無(wú)因管理的效力由法律直接規(guī)定，不以當(dāng)事人的效果意思為必要。

　　33.×[解析]證明商標(biāo)由具有監(jiān)督能力的組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)。

　　34.×[解析]機(jī)關(guān)法人是獲得法人資格的國(guó)家機(jī)關(guān)，它們是依照法律直接設(shè)立的。機(jī)關(guān)法人不是以營(yíng)利為目的的法人，是公法人，但它并不是公益法人。因?yàn)楣�益法人是社團(tuán)法人的一種，而社團(tuán)法人又是私法人的一種，公法人是與私法人相對(duì)的，因此機(jī)關(guān)法人不屬于公益法人。

　　35.√[解析]不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況，既包括自然現(xiàn)象，如地震、洪水、臺(tái)風(fēng)、火山爆發(fā)等，也包括某些社會(huì)現(xiàn)象，如戰(zhàn)爭(zhēng)、暴亂等。

　　36.√[解析]民事法律關(guān)系是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。國(guó)家參加民事法律關(guān)系時(shí)，它與其他民事主體的地位是平等的。

 

　　37.√[解析]《民法通則》第143條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民定居國(guó)外的，他的民事行為能力可以適用定居國(guó)法律。”

　　38.×[解析]財(cái)團(tuán)法人與社團(tuán)法人的區(qū)別在于：社團(tuán)法人以人的存在為成立基礎(chǔ)，財(cái)團(tuán)法人以捐助的財(cái)產(chǎn)為成立基礎(chǔ)。二者都有財(cái)產(chǎn)。

　　39.×[解析]世界貿(mào)易組織中的TRIPS協(xié)定被認(rèn)為是當(dāng)前世界范圍內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域中涉及面廣、保護(hù)水平高、保護(hù)力度大、制約力強(qiáng)的國(guó)際公約。

　　40.×[解析]在我國(guó)，國(guó)有土地的使用權(quán)既可以以劃撥方式取得，又可以以出讓方式取得。

　　三、簡(jiǎn)答題

　　41.[參考答案]公平原則，要求當(dāng)事人在民事活動(dòng)中應(yīng)以社會(huì)正義、公平的觀念指導(dǎo)自己的行為、平衡各方的利益，要求以社會(huì)正義、公平的觀念來(lái)處理當(dāng)事人之間的糾紛。

　　公平原則主要表現(xiàn)在以下方面：（1）民事主體參與民事法律關(guān)系的機(jī)會(huì)平等；（2）當(dāng)事人的利益應(yīng)均衡；（3）當(dāng)事人合理地承擔(dān)民事責(zé)任。

　　42.[參考答案]按份共有的特征：（1）各個(gè)共有人對(duì)于共有物按照份額享有所有權(quán)。（2）各個(gè)共有人按照各自的份額對(duì)共有物分享權(quán)利、分擔(dān)義務(wù)。（3）各個(gè)共有人雖然擁有一定的份額。但共有人的權(quán)利并不僅限于共有物的某一部分上，而是及于共有物的全部。

　　43.[參考答案]高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的行為不以作業(yè)人主觀上存在過(guò)錯(cuò)為條件，其構(gòu)成要件一般包括以下三個(gè)方面：（1）存在高度危險(xiǎn)作業(yè)的行為�！睹穹ㄍ▌t》列舉的高度危險(xiǎn)作業(yè)的范圍包括高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等七項(xiàng)，但不局限于這七種情況，只要在性質(zhì)上符合高度危險(xiǎn)作業(yè)的概念，均可適用特殊侵權(quán)責(zé)任。（2）存在損害事實(shí)。高度危險(xiǎn)作業(yè)造成了受害人的人身與財(cái)產(chǎn)損失。（3）高度危險(xiǎn)作業(yè)行為與損害事實(shí)間存在因果關(guān)系。即應(yīng)當(dāng)證明損害事實(shí)是由該高度危險(xiǎn)作業(yè)引起的。高度危險(xiǎn)作業(yè)的免責(zé)事由僅存在于一種情況，即損害是由受害人的故意造成，作業(yè)人將免除其責(zé)任。如果受害人對(duì)于損害的造成僅有過(guò)失，也應(yīng)當(dāng)由作業(yè)人承擔(dān)責(zé)任。對(duì)于受害人的故意行為應(yīng)由作業(yè)人進(jìn)行證明。

　　四、論述題

　　44.[參考答案]一般侵權(quán)行為民事責(zé)任的成立要件：

　�。�1）行為的違法性。所謂行為的違法性，是指行為人實(shí)施的行為違反了法律的禁止性規(guī)定或強(qiáng)制性規(guī)定。根據(jù)違法行為的表現(xiàn)形式，又可以分為作為的違法行為與不作為的違法行為。作為的違法行為，是指法律禁止實(shí)施某種行為，行為人違反規(guī)定實(shí)施了該行為。如法律規(guī)定禁止毀損他人的財(cái)產(chǎn)，行為人實(shí)施了毀損他人財(cái)產(chǎn)的行為，即構(gòu)成作為的違法行為。不作為的違法行為，是指法律要求人們?cè)谀撤N情況下應(yīng)實(shí)施某種行為，而負(fù)有此種義務(wù)的人卻未實(shí)施。如法律規(guī)定，在公共場(chǎng)所安裝地下設(shè)施應(yīng)按規(guī)定設(shè)置警示標(biāo)志，如果施工者沒(méi)采取該項(xiàng)措施，就構(gòu)成不作為的違法行為。

　�。�2）損害事實(shí)的存在。損害事實(shí)，既包括對(duì)公共財(cái)產(chǎn)的損害，也包括對(duì)私人財(cái)產(chǎn)的損害，同時(shí)還包括對(duì)非財(cái)產(chǎn)性權(quán)利的損害。無(wú)論損害后果能否以貨幣加以衡量，只要對(duì)他人人身或財(cái)產(chǎn)利益造成了受損的事實(shí)，均構(gòu)成損害事實(shí)。對(duì)財(cái)產(chǎn)的損害，包括直接損害與間接損害。直接損害又稱(chēng)積極的財(cái)產(chǎn)損失，是指受害人現(xiàn)有實(shí)際財(cái)產(chǎn)的減少，如房屋被侵占，動(dòng)產(chǎn)被毀損；間接損害又稱(chēng)消極財(cái)產(chǎn)損失，是指受害人可得利益的減少，比如租金收入的減少。對(duì)人身的損害包括對(duì)生命、健康、名譽(yù)、榮譽(yù)等的損害，而且對(duì)人身的損害往往也會(huì)產(chǎn)生一定的財(cái)產(chǎn)損失，如因身體、健康受到侵害而付出的治療、住院費(fèi)用等。

　　（3）因果關(guān)系。侵權(quán)行為中的因果關(guān)系是指違法行為與損害結(jié)果之間的客觀聯(lián)系，即特定的損害事實(shí)是否是行為人的行為必然引起的結(jié)果。只有當(dāng)二者間存在因果關(guān)系時(shí)，行為人才應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。民事主體只能為自己實(shí)施行為的損害后果承擔(dān)責(zé)任，沒(méi)有因果關(guān)系的侵權(quán)責(zé)任是不成立的，因此，因果關(guān)系是侵權(quán)行為構(gòu)成要件的必備環(huán)節(jié)。

　�。�4）行為人主觀上有過(guò)錯(cuò)。過(guò)錯(cuò)是侵權(quán)行為構(gòu)成要件中的主觀因素，反映行為人實(shí)施侵權(quán)行為的心理狀態(tài)。與無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任與公平責(zé)任不同，對(duì)一般侵權(quán)行為而言，過(guò)錯(cuò)是行為人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的必備前提。過(guò)錯(cuò)根據(jù)其類(lèi)型分為故意與過(guò)失。故意，是指行為人預(yù)見(jiàn)到自己的行為可能產(chǎn)生的損害結(jié)果，仍希望其發(fā)生或放任其發(fā)生。如明知假冒他人商標(biāo)會(huì)侵犯他人的商標(biāo)權(quán)仍為之，明知誹謗他人會(huì)侵害他人的名譽(yù)權(quán)仍為之等等。過(guò)失，是指行為人對(duì)其行為結(jié)果應(yīng)預(yù)見(jiàn)或能夠預(yù)見(jiàn)而因疏忽未預(yù)見(jiàn)，或雖已預(yù)見(jiàn)，但因過(guò)于自信，以為其不會(huì)發(fā)生，以致造成損害后果。如快餐店應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到其熱飲可能燙傷顧客，但因疏忽大意未采取防范措施，導(dǎo)致?tīng)C傷事件發(fā)生。

　　五、案例分析題

　　45.[參考答案]本題考查抵押權(quán)和抵押合同的成立�？忌鷳�(yīng)該明確，不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立是以登記為準(zhǔn)，一經(jīng)登記抵押權(quán)即成立生效，而抵押合同自簽訂之日起成立。抵押合同和抵押權(quán)的成立是有區(qū)別的，一個(gè)是物權(quán)，一個(gè)是債權(quán)。明白了這一點(diǎn)即可解決此題。

　�。�1）房屋抵押權(quán)沒(méi)有生效。根據(jù)《物權(quán)法》第187條的規(guī)定，以建筑物和其他土地附著物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。所以，以房屋進(jìn)行抵押的，必須履行登記手續(xù)才能設(shè)定抵押權(quán)，未經(jīng)登記，抵押權(quán)不能產(chǎn)生。因此，在本案中某甲未辦理抵押物登記，抵押權(quán)沒(méi)有產(chǎn)生。

　　（2）農(nóng)業(yè)銀行可要求某甲補(bǔ)辦抵押登記。雖然抵押權(quán)并未產(chǎn)生，但農(nóng)業(yè)銀行與某甲之間的抵押合同是成立的，農(nóng)業(yè)銀行可以基于合同要求某甲補(bǔ)辦抵押登記手續(xù)。

　　46.[參考答案]本題考查美術(shù)作品的著作權(quán)問(wèn)題。首先應(yīng)該明確書(shū)畫(huà)收藏中心和李某之間有一個(gè)委托合同，所以基于此合同書(shū)畫(huà)收藏中心獲得書(shū)畫(huà)的所有權(quán)，但要與著作權(quán)相區(qū)別。本題的關(guān)鍵就是區(qū)別所有權(quán)與著作權(quán)，對(duì)于美術(shù)作品著作權(quán)的考查一般以此為重點(diǎn)。

　�。�1）書(shū)畫(huà)收藏中心沒(méi)有侵犯李某的權(quán)利�！吨�作權(quán)法》第18條的規(guī)定：“美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品的展覽權(quán)由原件所有人享有”。在本案中書(shū)畫(huà)收藏中心委托李某作畫(huà)并支付報(bào)酬，因此畫(huà)的所有權(quán)應(yīng)屬于書(shū)畫(huà)收藏中心。作為所有人的書(shū)畫(huà)收藏中心有權(quán)決定是否展出作品。

　�。�2）書(shū)畫(huà)收藏中心將該五幅畫(huà)連同其他作品結(jié)集出版的行為沒(méi)有法律依據(jù)，屬侵權(quán)行為�！吨�作權(quán)法》第。17條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過(guò)合同約定。合同未作明確約定或者沒(méi)有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人，”在本案中書(shū)畫(huà)收藏中心與李某簽訂合同時(shí)未約定著作權(quán)歸屬問(wèn)題，因此畫(huà)的著作權(quán)應(yīng)歸李某所有。而書(shū)畫(huà)收藏中心結(jié)集出版的行為并未征得李某的同意，應(yīng)視為侵犯了李某的著作權(quán)。故書(shū)畫(huà)收藏中心應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。