2012-07-23 來源:gzhgz.com | 貴州招警好工作
一、單項選擇題(1~30小題,每小題2分,共60分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的,把所選項前的字母填在題后的括號內(nèi))
1.民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系( )。
A.都是有償?shù)?B.都是無償?shù)?C.一般是有償?shù)?D.一般是無償?shù)?/p>
2.下列行為中屬于雙方民事法律行為的是( )。
A.授權(quán)行為 B.遺囑行為 C.撤銷行為 D.買賣行為
3.不動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利變動,通常以( )為公示方法。
A.交付 B.占有 C.登記 D.合意
4.下列物權(quán)中屬于主物權(quán)的是( )。
A.地役權(quán) B.地上權(quán) C.抵押權(quán) D.留置權(quán)
5.下列情形中,屬于民事法律事實的是( )。
A.日出 B.備課 C.贈與 D.戀愛
6.根據(jù)我國法律規(guī)定,下列財產(chǎn)中可以適用善意取得的是( )。
A.首飾 B.贓物 C.麻醉品 D.盜竊物
7.我國法律規(guī)定,債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利,自標(biāo)的物被提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅。該5年的期間屬于( )。
A.普通訴訟時效期間 B.長期訴訟時效期間
C.除斥期間 D.取得時效期間
8.下列社會關(guān)系屬于民法的調(diào)整對象的有( )。
A.自然人甲因故意傷害他人被依法拘留
B.自然人乙與自然人丙因離婚而發(fā)生財產(chǎn)糾紛關(guān)系
C.丁工商局對某個體工商戶作出吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰
D.戊稅務(wù)機(jī)關(guān)向某企業(yè)征收稅款
9.根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定,放棄繼承與放棄受遺贈可采取的行為方式是( )。
A.放棄繼承既可采用明示方式,也可采用默示方式,放棄受遺贈亦如此
B.放棄繼承只能采用明示方式,放棄受遺贈亦如此
C.放棄繼承只能采用明示方式,放棄受遺贈則既可采用明示方式,也可采用默示方式
D.放棄繼承既可采用明示方式,也可采用默示方式,放棄受遺贈只能采明示方式
10.下列選項中,乙的哪種行為構(gòu)成我國《合同法》規(guī)定的承諾?( )
A.甲向丙發(fā)出要約,乙得知后向甲表示接受甲在要約中規(guī)定的條件
B.甲向乙發(fā)出要約,要求乙在接到要約后7日內(nèi)給予答復(fù),逾期未答復(fù)則視為承諾。乙未按期答復(fù)
C.甲在報紙上刊登廣告稱:本公司有圣誕禮物出售,欲購者請速與本公司聯(lián)系。乙打電話給甲訂購若干
D.甲在報紙上刊登附有價目表的廣告稱:本書店新到圖書若干,欲購者可在一個月內(nèi)匯款,款到寄書。乙匯款給甲
11.張三與李四訂立買賣合同,交貨期屆滿時,張三發(fā)現(xiàn)李四經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化。對此,張三可依法行使( )。
A.先履行抗辯權(quán)
B.同時履行抗辯權(quán)
C.不安抗辯權(quán)
D.撤銷權(quán)
12.下列哪些特殊侵權(quán)行為適用過錯推定責(zé)任?( )
A.職務(wù)侵權(quán)損害
B.擱置物、懸掛物致人損害
C.環(huán)境污染致人損害
D.高度危險作業(yè)致人損害
13.下列關(guān)于合伙企業(yè)經(jīng)營積累的財產(chǎn)性質(zhì)的說法中,正確的是( )。
A.為各合伙人個人所有
B.為原投資人所有
C.為全體合伙人共有
D.為合伙企業(yè)所有
14.趙凡生前租住單位所有的三居室住房一套,另有存款5萬元,摩托車1輛,彩電1臺,國庫券若干。趙凡妻早故,兒子、女兒與其分家單過。1992年趙凡因公致殘,單位發(fā)給4500元撫恤金。1993年6月,趙凡因車禍死亡,保險公司因其在保險單中未填寫受益人,將7000元保險金交給了趙凡的兒子。依法律規(guī)定趙凡的遺產(chǎn)包括( )。
A.存款、摩托車、彩電、國庫券、撫恤金
B.住房、存款、摩托車、彩電、國庫券、撫恤金、保險金
C.存款、摩托車、彩電、國庫券、保險金
D.存款、摩托車、彩電、國庫券、撫恤金、保險金
15.下列屬于權(quán)利濫用的是( )。
A.甲因背后有一只瘋狗追趕,情急之下闖入趙某院內(nèi)拿來一把鐵鍬
B.乙為了還清所欠債款,將自己所有的三間房屋賣掉
C.丙禁止其鄰人越某從兩家之間的唯一通道行走
D.丁在路上將一正打手機(jī)的婦女的錢包搶走
16.甲在乙的畫展中看中一幅畫,并提出購買,雙方以一萬元成交。甲同意待畫展結(jié)束后再將屬于自己的畫取走。此種交付方式屬于( )。
A.現(xiàn)實交付
B.簡易交付
C.指示交付
D.占有改定
17.甲公司向乙公司購買一批貨物,合同對交貨地點沒有明確約定,發(fā)生爭議,依合同法規(guī)定( )。
A.在甲公司所在地履行
B.在合同簽訂地履行
C.在乙公司所在地履行
D.可隨意履行
18.某甲寫了一篇小說《英雄豪俠傳》。某編劇未經(jīng)甲許可,也未向甲支付報酬,將該作品改編成劇本。那么該編劇未侵犯甲的哪種權(quán)利?( )
A.發(fā)表權(quán)
B.著作權(quán)
C.改編權(quán)
D.獲得報酬權(quán)
19.王某,在一起海難事故中,生死不明,兩年后其父母請求人民法院宣告王某死亡,但其妻害怕分割王某的財產(chǎn),不同意宣告死亡,人民法院做法正確的是( )。
A.不應(yīng)該宣告王某死亡
B.人民法院以王某下落不明不滿4年為由,駁回王某父母的請求
C.應(yīng)該宣告王某死亡
D.人民法院以王某父母拒絕交納訴訟費,不予受理
20.依據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定,下列智力創(chuàng)作成果中不屬于作品的是( )。
A.講稿 B.魔術(shù) C.地圖 D.雜技
21.作者身份不明的作品,依照法律規(guī)定對其使用權(quán)及獲得報酬權(quán)的保護(hù)期為( )。
A.50年
B.作者終生及死亡后50年
C.5o年,止于作品首次發(fā)表后的第50年的12月31日
D.50年,但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的不予保護(hù)密
22.甲創(chuàng)作一小說已發(fā)表;乙經(jīng)甲同意,將該小說改編成戲劇劇本,也已發(fā)表;丙表演該戲劇并由丁音像公司制作成錄像制品出售,丁應(yīng)( )。
A.只向甲付酬 B.只向乙付酬 C.只向丙付酬 D.向甲、乙、丙付酬
23.被宣告為限制行為能力人的間歇性精神病人,其所訂立的遺囑( )。
A.無效 B.有效 C.部分有效 D.效力待定
24.張某欲將自己祖?zhèn)鞯那嚆~牛變賣給李某,雙方約定價款4萬元,于6月1日交付青銅牛,李某10日內(nèi)付款,并約定采用書面形式訂立合同。6月1日,張某將青銅牛交給李某,后來由于李某拒不履行付款義務(wù),雙方發(fā)生爭執(zhí)。張某主張李某應(yīng)當(dāng)支付款項,并承擔(dān)違約責(zé)任,而李某則認(rèn)為雙方約定采用書面形式訂立合同,雙方后來沒有訂立書面合同,合同不能成立,其愿返還青銅牛,但決不會付款。以下說法正確的是( )。
A.因為雙方約定應(yīng)當(dāng)訂立書面合同,而雙方后來沒有訂立合同,合同自然不能成立,李某有權(quán)不付款,但應(yīng)當(dāng)返還青銅牛
B.雖然雙方?jīng)]有訂立書面合同,但是張某已經(jīng)交付青銅牛,李某也已接受,合同成立,李某應(yīng)當(dāng)支付款項
C.因為買賣祖?zhèn)髑嚆~牛的合同并不是法律、行政法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同,因而當(dāng)事人未采用書面形式,并不影響合同韻成立
D.如果雙方已經(jīng)擬好書面合同,但李某沒有簽字,那么本案情形下,該合同不能成立
25.依據(jù)我國繼承法規(guī)定,不必有兩個以上見證人在場見證的遺囑是( )。
A.自書遺書 B.口頭遺囑 C.代書遺囑 D.錄音遺囑
26.甲購買一輛汽車,在開回的路上,因剎車失靈而翻車受傷。在此情形下,他可以請求誰承擔(dān)何種責(zé)任?( )
A.請求商家承擔(dān)違約責(zé)任
B.請求廠家同時承擔(dān)違約和侵權(quán)責(zé)任
C.請求廠家承擔(dān)違約責(zé)任
D.請求廠家承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,同時請求商家承擔(dān)違約責(zé)任
27.關(guān)于民事法律關(guān)系,下列哪一選項是正確的?( )
A.民事法律關(guān)系由主體和客體構(gòu)成
B.民事法律關(guān)系的主體只有自然人和法人
C.民事法律關(guān)系的客體包括不作為
D.民事法律關(guān)系的內(nèi)容不能由當(dāng)事人約定
28.在夫妻雙方?jīng)]有約定時,婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)中屬于夫妻共同財產(chǎn)的是( )。
A.一方專用的生活用品
B.一方的婚前財產(chǎn)
C.一方身體受到傷害獲得的醫(yī)療費
D.一方的知識產(chǎn)權(quán)收益
29.張某生有一子張飛龍,一女張玉鳳,二人都已成家另過。張飛龍有一女兒,張玉鳳有兩個兒子。張某一直單獨生活。2008年張玉鳳因車禍去世,張某十分悲痛,不久也去世,死后留下大筆遺產(chǎn)。這些遺產(chǎn)該如何繼承?( )
A.張飛龍是唯一的第一順序法定繼承人
B.張飛龍、張玉鳳均有權(quán)繼承,但因張玉鳳已死,其份額由配偶張玉鳳之夫繼承
C.張玉鳳先于張某死亡,其兩個兒子應(yīng)代位繼承其應(yīng)繼承的份額
D.張某生前十分疼愛張玉鳳,其遺產(chǎn)應(yīng)代位繼承其應(yīng)繼承的份額
30.胎兒出生后死亡的,為胎兒保留的被繼承人的遺產(chǎn)份額應(yīng)如何處理?( )
A.由胎兒的繼承人繼承
B.由被繼承人的繼承人繼承
C.由胎兒的繼承人和被繼承人的繼承人共同繼承
D.由胎兒的繼承人和被繼承人的繼承人協(xié)商處理繼承
二、判斷題(31~40小題,每小題2分,共20分。判斷下列各題的正誤,正確的劃“√”,錯誤的劃“×”)
31.保證合同應(yīng)當(dāng)由保證人與債務(wù)人以書面形式訂立。( )
32.繼承時如果繼承人在遺產(chǎn)處理前沒有作出放棄或接受繼承表示,則視為接受繼承。( )
33.當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金,違約方可以在違約金和定金之間進(jìn)行選擇。( )
34.宣告失蹤的法律后果為便于行政管理。( )
35.表見代理本質(zhì)上是無權(quán)代理。( )
36.民法一詞系由羅馬法的市民法延續(xù)而來。( )
37.喪偶兒媳對公婆或喪偶女婿對岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的,作為第一順序繼承人。( )
38.相鄰關(guān)系是相鄰的不動產(chǎn)所有權(quán)人或使用權(quán)人之間基于合同的約定而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。( )
39.民法只調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。( )
40.留置權(quán)和質(zhì)權(quán)的共性是,二者均為法定的擔(dān)保物權(quán)。( )
三、簡答題(41~43小題,每小題8分,共24分)
41.簡述專利權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)。
42.簡述我國繼承法的基本原則。
43.簡述用益物權(quán)的法律特征。
四、論述題(44小題,16分)
44.試論商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容。
五、案例分析題(45~46小題,每小題15分,共30分)
45.肖慶、王氏夫妻有1棟二層樓房。1956年,肖慶病逝前立下遺囑,將自己的全部財產(chǎn)交妻子王氏繼承。1971王氏死亡,生前無遺囑,死后其繼承人對遺留的房屋亦進(jìn)行過分割,肖、王有二子一女:長子肖吾貳(1968死亡)生育一子肖文,肖文與妻子蒲英生育子女肖明、肖平二人,肖文于1970年去世;次子肖吾山(1968年死亡)生育子女肖德、肖娣二人;女兒肖吾伊(1966年死亡)收養(yǎng)曹鑄、曹萍為子女。1984年,某工廠征用了王氏所遺房產(chǎn),房屋折價款為10800元。次年3月,肖德從折價款中取走3000元,蒲英及其子肖平取走3000元。此后,曹鑄、肖娣、肖明、曹萍提起訴訟,要求繼承王氏的遺產(chǎn)。王氏生前,原、被告各方都對其不同程度的盡過贍養(yǎng)義務(wù),其中蒲英、肖德盡義務(wù)較多。
請回答以下問題:
(1)代位繼承是否受輩分的限制?
(2)被繼承人子女的養(yǎng)子女是否可以代位繼承?
(3)本案應(yīng)如何處理?
46.某甲和某乙簽訂買賣兩頭牛的合同。雙方約定,某甲以10000元價款買某乙兩頭牛。某甲當(dāng)場向某乙支付了3000元,并說明等到第二天將余款帶來付清,并將其中一頭牛牽走。不料當(dāng)天晚上發(fā)生盜竊,剩下的一頭牛被盜。第二天,某甲到某乙家中要求其交出牛,某乙則說,昨天買賣已經(jīng)成交了,而且你已經(jīng)給了3000元,牛已歸你了,拒絕承擔(dān)牛被偷的損失。為此雙方發(fā)生糾紛,某甲訴至人民法院,要求某乙交付牛。
(1)本案中牛的所有權(quán)是否已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移?
(2)本案中牛損失的風(fēng)險應(yīng)由誰負(fù)相?
參考答案
1.C[解析]本題考查的知識點是民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系的特點。財產(chǎn)關(guān)系是民事主體在民事活動過程中所發(fā)生的財產(chǎn)所有關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。這些財產(chǎn)關(guān)系主要是商品經(jīng)濟(jì)社會所發(fā)生的,因此,財產(chǎn)關(guān)系的主體利益實現(xiàn)方面,主要體現(xiàn)等價有償?shù)幕疽蟆5葍r有償是商品經(jīng)濟(jì)中價值規(guī)律的客觀要求。等價有償要求民事主體在財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系中進(jìn)行等價交換,取得財產(chǎn)權(quán)利應(yīng)當(dāng)支付對價。所以說,民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系一般都是有償?shù)。至于民事主體之間自愿無償贈與財產(chǎn)或者依法繼承財產(chǎn)、履行家庭成員間的扶養(yǎng)義務(wù)則屬于例外的情形。故C項符合題意,A、B、D項錯誤。
2.D[解析]本題考查的知識點是雙方民事法律行為。雙方民事法律行為與單方民事法律行為屬于一對范疇,其區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)是民事法律行為所需的意思表示構(gòu)成。前者是基于雙方的意思表示達(dá)成一致才成立的民事法律行為;后者是指一方當(dāng)事人的意思表示即可成立的民事法律行為。據(jù)此分析,A項授權(quán)行為是指委托授權(quán),無需征得代理人的同意,故為單方民事法律行為。B項遺囑行為是立遺囑人的單方意思表示,無需征得繼承人的同意,只要符合法定條件就生效的民事法律行為,故也為單方民事法律行為。C項撤銷行為是指享有撤銷權(quán)的人所為的單方行為。D項買賣行為是賣方交付標(biāo)的物,買方支付價款協(xié)議,既然是協(xié)議,必然有雙方的意思表示一致,故只有買賣行為是雙方民事法律行為,D項正確。
3.C[解析]本題考查的知識點是物權(quán)變動的公示方法。物權(quán)變動是物權(quán)的產(chǎn)生、變更和消滅的總稱。由于物權(quán)是對物直接支配的權(quán)利,具有優(yōu)先效力和排他效力,如果物權(quán)變動無法為他人得知,必然難以保證交易的安全。因此,民法上對于物權(quán)變動必須進(jìn)行公示。所謂公示,就是使他人可以察知物權(quán)變動的外在表現(xiàn)方式。一般來說,動產(chǎn)的變動以交付占有為公示方式。但對于不動產(chǎn),無法轉(zhuǎn)移占有,故不動產(chǎn)物權(quán)均以登記作為公示方法,所以,ABD不能成為不動產(chǎn)物權(quán)變動的公示方法,只有C項符合要求。
4.B[解析]本題考查的知識點是主物權(quán)的范圍。根據(jù)物權(quán)是否能夠獨立存在,物權(quán)劃分為主物權(quán)和從物權(quán)。主物權(quán)是不依賴于其他權(quán)利而獨立存在的物權(quán),從物權(quán)是從屬于其他權(quán)利并為其服務(wù)的物權(quán)。擔(dān)保物權(quán)(CD兩項)是從屬于債權(quán)而存在并為債權(quán)服務(wù),是典型的從物權(quán)。A項雖然作為用益物權(quán),但該權(quán)利是附屬于需役地權(quán)利之上,不能與需役地的所有權(quán)或使用權(quán)分離。需役地分割時,地役權(quán)在分割后的地塊上仍然存在。故地役權(quán)具有與擔(dān)保物權(quán)共同的從屬性和不可分性。剩下的就是地上權(quán)(B項)作為用益物權(quán),不具有從屬性,是主物權(quán)。
5.C[解析]本題考查的知識點是民事法律事實。民事法律事實是指法律所規(guī)定的,能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、終止的客觀現(xiàn)象。一個客觀事實是否屬于民事法律事實,看它是否能夠引起民事法律后果。根據(jù)這些客觀事實與主體的意志之間的關(guān)系,民事法律事實分為事件和行為。事件稱為自然事實,與主體的意志無關(guān),如出生、死亡、時間的經(jīng)過以及那些引起損害的各種自然現(xiàn)象;行為是受主體意志支配的法律事實,如買賣、贈與、租賃、運輸、保管、拾得遺失物、侵權(quán)行為等。在本題中,A項日出是一種自然現(xiàn)象,但沒有引起法律關(guān)系,故不屬于民事法律事實;B、D項屬于人的行為,但該行為本身也不直接引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生,備課、戀愛行為都不足以從法律上約束行為人,故也非法律事實。只有C項贈與,作為人的行為,一旦實施贈與,即可產(chǎn)生法律關(guān)系,贈與人受其贈與承諾的約束,受贈人可以通過贈與行為取得贈與物的所有權(quán)。故贈與屬于民事法律事實,即只有C項符合題干要求。
6.A[解析]本題考查的知識點是善意取得的適用范圍。善意取得是所有權(quán)取得的一種方式,是指無權(quán)處分他人動產(chǎn)的占有人,在不法將其占有的動產(chǎn)讓與第三人后,如果受讓人在取得該動產(chǎn)時出于善意,即取得該動產(chǎn)的所有權(quán)的制度。我國承認(rèn)善意取得制度的依據(jù)是最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》(《民法通則意見》)第89條。根據(jù)該條的規(guī)定,第三人善意、有償取得該項財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人的合法權(quán)益。根據(jù)司法實踐,以下物的取得不適用善意取得:(1)贓物;(2)所有人不明的埋藏物、隱藏物、遺失物、漂流物、失散的飼養(yǎng)動物;(3)法律禁止或者限制流通物,如爆炸物、槍支彈藥、麻醉品、毒品、文物等;(4)屬于特定主體的財產(chǎn)。本題中,C項麻醉品、D項盜竊物肯定不能適用善意取得。至于B項記名有價證券屬于特定主體,因而也不適用善意取得。故只有A項首飾品符合題意。首飾品包括的范圍很廣,即便是金銀飾品,只要其允許流通,也可以適用善意取得。
7.C[解析]本題考查的知識點是除斥期間和訴訟時效的區(qū)別。除斥期間是法律規(guī)定某種民事權(quán)利存在的期間。訴訟時效是過了訴訟時效期間沒有行使權(quán)利將喪失向法院請求強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利。本題中,“債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利,自標(biāo)的物被提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅”,表明提存物的受領(lǐng)權(quán)的法定存在期間是5年,過了該期間,受領(lǐng)權(quán)這一實體權(quán)利將消滅,而不是喪失向法院請求強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利。因此,只有C項符合題意,ABD三項屬于訴訟時效,應(yīng)排除。
8.B[解析]民法調(diào)整的對象為平等主體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。本題中A項屬于刑法調(diào)整的范圍;C、D項屬于行政法調(diào)整的對象。只有B選項屬于民法調(diào)整的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系,故本題正確答案為B。
9.C[解析]《繼承法》第25條規(guī)定:“繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前,作出放棄繼承的表示。沒有表示的,視為接受繼承。”“受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi),作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的,視為放棄受遺贈。”據(jù)此,放棄繼承,必須采用明示方式;不可以采用默示方式,如果沒有表示的,視為接受繼承。放棄受遺贈,既可采用明示方式,也可采用默示方式。因此,選項C應(yīng)選。
10.D[解析]在選項A中,甲針對的受要約人是丙,并非乙,因此乙向甲表示接受并非承諾,而是向甲發(fā)出的要約。單純的緘默或不作為一般不能作為承諾的意思表示方式,除非法律強(qiáng)制規(guī)定、交易習(xí)慣表明或者當(dāng)事人雙方事先明確同意。在選項B中,不作為作為承諾方式是甲的要約規(guī)定,乙沒有義務(wù)遵守此規(guī)定。在選項C中,甲刊登的廣告的內(nèi)容不符合要約規(guī)定,屬于要約邀請,乙的行為屬于要約。在選項D中,甲的廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定,屬于要約。乙匯款行為構(gòu)成承諾。
11.C[解析]本題考查不安抗辯權(quán),《合同法》有明確規(guī)定。我國《合同法》上的不安抗辯權(quán),是指先給付義務(wù)人在有證據(jù)證明后給付義務(wù)人的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化,或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù),或者有謊稱有履行能力的欺詐行為,以及其他喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況時,有權(quán)中止自己的履行;后給付義務(wù)人收到中止履行的通知后,在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力或者未提供適當(dāng)擔(dān)保的,先給付義務(wù)人有權(quán)解除合同。我國《合同法》第68條規(guī)定了不安抗辯權(quán)的情形:“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。”
12.B[解析]《民法通則》第126條規(guī)定:“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的,它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任,但能夠證明自己沒有過錯的除外。”采用的是過錯推定原則。特殊侵權(quán)行為中適用過錯推定責(zé)任的還有道路施工未設(shè)置安全裝置致人損害的情況。
13.C[解析]我國《民事訴訟法》第32條規(guī)定,合伙人投入的財產(chǎn),由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn),歸合伙人共有。
14.D[解析]本題關(guān)鍵需要掌握撫恤金與保險金是否屬于遺產(chǎn)的問題。原則上,死亡撫恤金不屬于遺產(chǎn),而傷殘撫恤金則屬于遺產(chǎn)。指定了本人以外的人作為受益人的人壽保險金不屬于遺產(chǎn),沒有指定受益人的人壽保險金屬于遺產(chǎn)。
15.C[解析]根據(jù)禁止權(quán)利濫用原則的含義可知,丙禁止其鄰人從兩家之間唯一的通道行走,損害同樣受到保護(hù)的鄰人利益,構(gòu)成權(quán)利濫用。故本題正確答案為C。
16.D[解析]本題考查的知識點是標(biāo)的物交付形式。標(biāo)的物交付是指在買賣合同中,出賣人將標(biāo)的物轉(zhuǎn)移給買受人占有。交付可分為現(xiàn)實交付和擬制交付。前者指賣方將標(biāo)的物直接交給買方控制,由買方直接占有標(biāo)的物。后者指標(biāo)的物沒有直接轉(zhuǎn)移給買方占有或者不需要實際轉(zhuǎn)移占有,賣方只是將標(biāo)的物占有的權(quán)利轉(zhuǎn)移給買方以代替實物的交付。故擬制交付又稱象征交付、觀念交付。擬制交付又有三種方式:簡易交付、指示交付和占有改定。簡易交付是指在買賣合同訂立之前,買方已經(jīng)占有標(biāo)的物,自買賣合同生效之日即為交付!逗贤ā返140條對簡易交付作了規(guī)定,即“標(biāo)的物在訂立合同之前已經(jīng)為買受人占有的,合同生效的時間為交付時間。”指示交付是指在標(biāo)的物由買賣雙方的第三人占有時,賣方將對第三人的返還請求權(quán)讓與買方,以代替標(biāo)的物的實際交付。如把提貨單、倉單直接交給買方,即為指示交付。占有改定是由雙方當(dāng)事人約定,標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方,但標(biāo)的物仍然由賣方實際占有,買方取得標(biāo)的物的間接占有,以代替標(biāo)的物的實際交付。如買賣雙方訂立買賣合同之后又訂立租賃合同,由賣方租賃標(biāo)的物,則在租賃合同生效之日,標(biāo)的物即為交付。本題表明,買賣雙方訂立的合同已經(jīng)成立并生效(成交),但買方同意待畫展結(jié)束后再將“屬于自己的畫取走”,此種交付即為典型的占有改定。因此,只有D項符合試題要求,其他三項排除。
17.C[解析]本題考查合同的履行地。諸如合同的履行地點、履行時間問題,我們首先應(yīng)該看題目中有沒有約定或后來達(dá)成約定,再看交易習(xí)慣,也可以適用《合同法》62條。《合同法》第62條第(三)項規(guī)定:“履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的,在履行義務(wù)一方所在地履行。”
18.A[解析]本題考查著作權(quán)侵權(quán)問題。著作權(quán)侵權(quán)問題,考生可以從題目中各主體的行為入手,結(jié)合侵權(quán)的構(gòu)成要件逐個分析!吨鳈(quán)法》第10條已經(jīng)作了明確規(guī)定。
19.A[解析]該題主要考查對宣告死亡申請人序列的掌握。宣告死亡第一序列的申請人沒有申請人民法院宣告被申請人死亡的,后序列的申請人無權(quán)申請宣告死亡。另宣告死亡的案件不交納訴訟費。
20.B[解析]本題考查的知識點是著作權(quán)的客體作品的范圍。作品是著作權(quán)客體,是指在文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。我國《著作權(quán)法》采用列舉的形式規(guī)定了所要保護(hù)的作品的范圍。本題中,A項講稿作為文字作品屬于著作權(quán)保護(hù)的作品,C項地圖、D項雜技(2001年修改著作權(quán)法確定)等在著作權(quán)法中都明確列舉作為著作權(quán)保護(hù)的作品,故ACD三項不符合試題要求。只有B項魔術(shù)雖然也有創(chuàng)作成分,屬于智力成果的范疇,但著作權(quán)法卻沒有列舉,故B項符合題意,不屬于著作權(quán)法保護(hù)的作品。
21.C[解析]直接記憶相關(guān)知識點!吨鳈(quán)法實施條例》第18條規(guī)定:“作者身份不明的作品,其著作權(quán)法第十條第一款第(五)項至第(十七)項規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日。作者身份確定后,適用著作權(quán)法第二十一條的規(guī)定”!吨鳈(quán)法》第21條規(guī)定:“公民的作品,其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第(五)項至第(十七)項規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年,截止于作者死亡后第五十年的12月31日;如果是合作作品,截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。法人或者其他組織的作品、著作權(quán)(署名權(quán)除外)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品,其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第(五)項至第(十七)項規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年,截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日,但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的,本法不再保護(hù)。”
22.D[解析]在本案,甲是原作品著作權(quán)人,乙是改編作品著作權(quán)人,丙是表演者,丁是錄音制作者。根據(jù)《著作權(quán)法》第39條第2款的規(guī)定,由于丁使用乙編成的戲劇劇本,因此必須向乙和甲支付報酬;根據(jù)第40條規(guī)定,丙表演該戲劇,因此丁也應(yīng)對其支付報酬。因此,選項D應(yīng)選。
23.A[解析]本題考查的知識點是遺囑人的遺囑能力。《繼承法》第22條規(guī)定,只有完全行為能力人有遺囑能力,無行為能力人和限制行為能力人所立遺囑無效。本題中,“已經(jīng)被宣告為限制行為能力的間歇性精神病人”所立遺囑符合繼承法第22條的規(guī)定,應(yīng)為無效,A項符合題意。因為遺囑是死后生效行為,故不存在效力待定問題。
24.B[解析]《合同法》第36條:“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立。”因此,A項錯誤,而B項正確。C項的錯誤在于其對合同成立的原因表述不正確,題干中合同的成立并不是因為該合同不是法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面合同形式的,即使是法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式,題中情形下合同仍能夠成立。本法第37條:“采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立。”依此,D項錯誤。
25.A[解析]本題考查的知識點是.遺囑的形式要件。因為遺囑是死后生效的單方法律行為,為了保證遺囑的真實性,法律規(guī)定遺囑必須符合法定的條件。由于自書遺囑是立遺囑人親筆書寫的遺囑,能夠反映其真實意思,因此,繼承法沒有要求自書遺囑必須有兩個以上的見證人在場見證。口頭遺囑是立遺囑人以口頭形式所立的遺囑;代書遺囑是由他人代為書寫的遺囑;錄音遺囑是以錄音形式所立的遺囑。某種程度上,三種遺囑都反映了立遺囑人把遺囑繼承的內(nèi)容通口頭表達(dá)出來。因此,立法要求這三種遺囑形式必須具有兩個以上的見證人在場見證。故本題答案為A項。
26.A[解析]本案涉及產(chǎn)品責(zé)任與產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵擔(dān)保責(zé)任。甲從商家購得一輛汽車,甲與商家有買賣合同。根據(jù)《合同法》第155條規(guī)定,出賣人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求盼,買受人可以依照本法第111條規(guī)定要求承擔(dān)違約責(zé)任。商家出售的車剎車不靈,是質(zhì)量問題,違反了產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù),應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。故正確答案為A項。根據(jù)《民法通則》第122條規(guī)定,因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的,產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。因產(chǎn)品缺陷致人損害,由廠家、商家負(fù)連帶賠償責(zé)任,請求權(quán)基礎(chǔ)是特殊侵權(quán)。所以廠家承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?梢耘懦鼴、C項。根據(jù)《合同法》122條規(guī)定,侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任競合時,受害人可以選擇一種請求權(quán),如同時要求加害人承擔(dān)兩項責(zé)任,會使受害人得到雙倍賠償,明顯有失公平。所以D項錯誤。
27.C[解析]民事法律關(guān)系,是基于民事法律事實并由民事法律規(guī)范調(diào)整形成的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系,是民法調(diào)整的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。民事法律關(guān)系由主體、內(nèi)容、客體三個要素組成。故A錯誤。民事法律關(guān)系的主體主要包括自然人和法人;國家在特殊情況下也可以成為民事法律關(guān)系的主體。B錯誤。民事法律關(guān)系的內(nèi)容有由法律規(guī)定的,也有由當(dāng)事人約定的,D錯誤。故本題正確答案為C。
28.D[解析]本題考查的知識點是夫妻共同財產(chǎn)的范圍。我國婚姻法關(guān)于夫妻財產(chǎn)制有約定財產(chǎn)制和法定財產(chǎn)制的規(guī)定。當(dāng)事人可以就婚前或婚后財產(chǎn)的歸屬作出約定,沒有特別約定時,除了法律規(guī)定屬于個人所有的外,婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)屬于夫妻共有!痘橐龇ā返17、18條的規(guī)定,一方的婚前財產(chǎn)、一方專用的生活用品、一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費都屬于個人財產(chǎn),只有知識產(chǎn)權(quán)的收益作為夫妻共有財產(chǎn)。因此,本題的正確答案是D項。
29.C[解析]本題考查遺產(chǎn)的繼承問題。這類問題我們可以從以下幾個方面入手。(1)分析繼承的方式屬于哪種方式,即:遺贈扶養(yǎng)協(xié)議、遺囑繼承、法定繼承、代位繼承、轉(zhuǎn)繼承。(2)分析繼承人有沒有繼承的權(quán)利。(3)分析可供繼承的財產(chǎn)。(4)遺產(chǎn)分配,要注意法律的特殊規(guī)定!独^承法》第11條規(guī)定:“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。”因此,張玉鳳的兩個兒子應(yīng)代位繼承母親應(yīng)繼承的份額,選項C為正確答案。
30.A[解析]本題考查胎兒死亡后遺產(chǎn)的分配,掌握繼承的本質(zhì)是做對題目的關(guān)鍵,胎兒出生后死亡應(yīng)當(dāng)發(fā)生繼承,按照一般繼承的方式分配財產(chǎn)。根據(jù)法律規(guī)定,胎兒出生時是死體的,為胎兒保留的遺產(chǎn)份額由被繼承人的繼承人繼承。胎兒出生后死亡的,為胎兒保留的必要遺產(chǎn)份額由胎兒的繼承人繼承。
二、判斷題
31.×[解析]本題考查的知識點是保證合同主體。保證合同是指債權(quán)人與債務(wù)人以外的第三人達(dá)成的就第三人保證債務(wù)人履行債務(wù)的協(xié)議。也就是說,保證合同是作為第三人的保證人承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示方式。因此,保證合同當(dāng)事人不是債權(quán)人和債務(wù)人,也不是債務(wù)人和保證人,而是保證人和債權(quán)人。故此,本題說法錯誤。
32.√[解析]注意接受遺贈與此規(guī)定相反。如果權(quán)利人一定期間內(nèi)不作出放棄或接受遺贈的明確意思表示,則在法律上視為放棄受遺贈。
33.×[解析]本題考查的知識點是違約金和定金選擇適用時的選擇權(quán)歸屬。一份合同,約定了違約金條款和擔(dān)保該合同履行的定金條款,為了減少違約方因違約而受到的損失,合同法規(guī)定兩者只能選擇適用。關(guān)鍵的問題是誰有選擇權(quán)呢?《合同法》第116條規(guī)定,當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。據(jù)此,可以認(rèn)定選擇權(quán)在守約方。而本題的錯誤在于選擇權(quán)屬于違約方,故表述不正確。
34.×[解析]宣告失蹤的目的是確定現(xiàn)有的財產(chǎn)法律關(guān)系,因此其法律后果只有一個:為失蹤人設(shè)立財產(chǎn)代管人。
35.√[解析]本題考查的知識點是表見代理。我國《合同法》第49條規(guī)定,行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。該條被認(rèn)為是表見代理的法律依據(jù)。從該條規(guī)定可以看出,首先,表見代理首先存在無權(quán)代理行為;其次,第三人在客觀上有理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán);再次,第三人主觀上是善意且無過錯。具備了這三個條件,就構(gòu)成表見代理,表見代理發(fā)生有權(quán)代理的后果。盡管如此,表見代理也不是有權(quán)代理,其本質(zhì)還是無權(quán)代理。法律之所以賦予表見代理以有權(quán)代理的效力,目的是為了保護(hù)善意第三人的合法利益。所以,本題判斷正確。
36.√[解析]民法的詞源是羅馬法中的市民法一詞。
37.√[解析]本題考查的知識點是法定繼承人的范圍。法定繼承人是指法律直接規(guī)定的繼承人。我國繼承法確定法定繼承人時,是以身份關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)的。配偶、父母、子女、祖父母外祖父母、兄弟姐妹都是負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人,在繼承關(guān)系上也是互相享有繼承權(quán)。當(dāng)然的成為法定繼承人。根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定,還有三種情況,在符合特定條件時也可以成為法定繼承人:(1)繼父母與繼子女形成主要撫養(yǎng)關(guān)系可以互相繼承;(2)喪偶兒媳對公婆、喪偶女婿對岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的;(3)發(fā)生代位繼承時的代位繼承人。我國《繼承法》第12條規(guī)定,喪偶兒媳對公、婆,喪偶女婿對岳父、岳母,盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的,作為第一順序繼承人。故該題判斷正確。
38.×[解析]本題考查的知識點是相鄰關(guān)系的發(fā)生。相鄰關(guān)系是相互毗連的不動產(chǎn)的所有人或使用人對因不動產(chǎn)行使所有權(quán)或者使用權(quán)而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在相鄰關(guān)系中,不動產(chǎn)的所有人或使用人享有要求他方給予方便的權(quán)利,即相鄰權(quán)。該權(quán)利的發(fā)生不是當(dāng)事人通過合同約定的,是基于行使所有權(quán)或使用權(quán)而發(fā)生的,也可以說是法律直接規(guī)定的。因此,相鄰關(guān)系是基于合同約定而發(fā)生的判斷是錯誤的。
39.√[解析]民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系,這是區(qū)別于其他法律部門的標(biāo)志。
40.×[解析]本題考查的知識點是留置權(quán)和質(zhì)權(quán)的性質(zhì)。留置權(quán)是債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動產(chǎn),債務(wù)人不按合同給付應(yīng)付款項超過規(guī)定期限的,債權(quán)人可以留置該動產(chǎn),并依法將該財產(chǎn)變價并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。質(zhì)權(quán)是債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)利證書移交給債權(quán)人占有,以此作為債務(wù)的擔(dān)保,當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人有權(quán)將該動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利變價并從中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。兩者的共性是同為擔(dān)保物權(quán),但其本質(zhì)區(qū)別是權(quán)利的發(fā)生不同。留置權(quán)的產(chǎn)生是基于法律規(guī)定,無需當(dāng)事人特別設(shè)定留置權(quán),只要符合留置權(quán)成立的條件,留置權(quán)就可以產(chǎn)生。而質(zhì)權(quán)的發(fā)生需要當(dāng)事人之間特別訂立質(zhì)押合同設(shè)定?梢,留置權(quán)是法定物權(quán),而質(zhì)權(quán)是意定物權(quán)。因此,該題的表述是錯誤的。
三、簡答題
41.[參考答案]專利權(quán)人的權(quán)利就是專利權(quán),包括專利人身權(quán)和專利財產(chǎn)權(quán),主要包括:獨占使用權(quán);收益權(quán);處分權(quán);在專利證書上標(biāo)明發(fā)明人或設(shè)計人,在專利產(chǎn)品或該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記或?qū)@柕臋?quán)利。
專利權(quán)人的義務(wù)包括:實施專利的義務(wù);繳納專利年費的義務(wù);不濫用專利權(quán)的義務(wù)。
42.[參考答案](1)保護(hù)公民私有財產(chǎn)繼承權(quán);(2)繼承權(quán)男女平等;(3)養(yǎng)老育幼;(4)互諒互讓,和睦團(tuán)結(jié)。
43.[參考答案]用益物權(quán)是從所有權(quán)分離出來的他物權(quán),是指對他人所有的物使用和收益的權(quán)利。
(1)用益物權(quán)是對所有權(quán)的行使有所限制的權(quán)利;用益物權(quán)人的權(quán)利也受到一定的限制,所以用益物權(quán)也稱為限制物權(quán)。
(2)用益物權(quán)是非所有人基于法律、合同或其他合法途徑而取得的權(quán)利,是對他人的財物享有的直接支配權(quán)。
(3)用益物權(quán)是從所有權(quán)的權(quán)能分離出來的相對獨立的他物權(quán)。
(4)用益物權(quán)人依法享有占有、使用、收益的權(quán)利。
五、論述題
44.[參考答案]商標(biāo)權(quán)包括專有使用權(quán)、禁止權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和許可使用權(quán)等內(nèi)容。其中專有使用權(quán)是指注冊商標(biāo)所有人對其商標(biāo)的排他性使用的權(quán)利;禁止權(quán)是指注冊商標(biāo)所有人有權(quán)禁止任何人未經(jīng)其許可使用其注冊商標(biāo)。具體內(nèi)容有如下幾方面:
(1)商標(biāo)權(quán)的期限與續(xù)展。根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定,商標(biāo)權(quán)的有效期為10年,自核準(zhǔn)注冊之日起計算。商標(biāo)權(quán)有效期滿,需要繼續(xù)使用該注冊商標(biāo)的,商標(biāo)所有人應(yīng)當(dāng)在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊。在此期間未能提出申請的,可以在期滿后6個月的寬展期內(nèi)申請續(xù)展,每次續(xù)展注冊的有效期為10年,續(xù)展注冊經(jīng)核準(zhǔn)后,由商標(biāo)局予以公告。
(2)商標(biāo)權(quán)的轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的,轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)共同向商標(biāo)局提出申請,有關(guān)申請手續(xù)由受讓人辦理,轉(zhuǎn)讓申請經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)后予以公告。在轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)中,商標(biāo)所有人對其在同一種或類似商品上注冊的相同或者相近似的商標(biāo),必須一并辦理轉(zhuǎn)讓。對于可能產(chǎn)生誤認(rèn)、混淆或者其他不良影響的轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo),商標(biāo)局不予以核準(zhǔn)。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品的質(zhì)量。
(3)商標(biāo)權(quán)的使用許可。商標(biāo)所有人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同,許可他人使用其注冊商標(biāo)。許可人即商標(biāo)所有人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品的質(zhì)量,并且必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局備案。
(4)商標(biāo)權(quán)的變更。注冊商標(biāo)所有人需要改變注冊商標(biāo)的文字、圖形從而導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)客體變更的,應(yīng)當(dāng)重新提出注冊申請。但是變更有關(guān)注冊人的名稱、地址或者其他注冊事項,不屬于商標(biāo)權(quán)的變更,因此應(yīng)當(dāng)辦理變更申請。
五、案例分析題
45.[參考答案](1)代位繼承是否受輩分的限制,也就是說,除了孫子女、外孫子女以外,曾孫子女、曾外孫子女是否也有代位繼承權(quán)的問題,繼承法雖未直接規(guī)定,但是應(yīng)當(dāng)認(rèn)為,繼承法規(guī)定被繼承人的晚輩直系血親可以代位繼承,這就意味著確立了這樣一個原則,即代位繼承不受輩分限制。曾孫子女、曾外孫子女同樣是晚輩直系血親,故可享有代位繼承權(quán),而且,繼承的份額僅限于父母或祖父母、外祖父母應(yīng)繼承的份額。所以,本案中肖明、肖平可享有代位繼承權(quán)。
(2)《繼承法》第11條規(guī)定:“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人子女的晚輩直系血親代位繼承。”法律規(guī)定的晚輩直系血親不僅是指自然血親,而且還包括通過建立收養(yǎng)關(guān)系而形成的擬制血親。因此,被繼承人的養(yǎng)子女、已形成撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女的晚輩直系血親以及其親生子女的養(yǎng)子女都可以代位繼承。所以,本案中,曹鑄、曹萍也可以代位繼承。
(3)本案中肖明、肖娣以及曹鑄、曹萍應(yīng)當(dāng)同肖德、肖平一樣享有代位繼承權(quán),平等地分得遺產(chǎn)份額。由于蒲英和肖德盡義務(wù)較多,應(yīng)適當(dāng)?shù)胤值眠z產(chǎn)及多分遺產(chǎn)。
46.[參考答案]本題考查買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險承擔(dān)問題,做這樣的題目,首先看是動產(chǎn)還是不動產(chǎn),二者的風(fēng)險承擔(dān)的分界線是不同的,動產(chǎn)一般是交付。然后只要尋找交付的時間即可。注意,上述只是針對一般的買賣合同而言。
(1)牛的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定尚未發(fā)生轉(zhuǎn)移!睹穹ㄍ▌t》第72條規(guī)定:“財產(chǎn)所有權(quán)的取得,不得違反法律規(guī)定。按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的,財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移,法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”在本案中,盡管某甲和某乙已經(jīng)就財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議,但由于牛仍在某乙的占有之下,并未交付給某甲,因此應(yīng)認(rèn)定所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移。
(2)本案中由于雙方買賣的牛因盜竊而滅失,由此造成的損失由何方承擔(dān)就是風(fēng)險負(fù)擔(dān)的問題。由于牛尚未由某乙交付給某甲,其所有權(quán)亦未發(fā)生轉(zhuǎn)移,因此該風(fēng)險理應(yīng)由某乙承擔(dān)。
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